Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Крым

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ КРЫМ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 11 марта 2021 года Дело N 22-223/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Крым в составе:

председательствующего судьи Крючкова И.И.,

судей: Слезко Т.В., Спасеновой Е.А.,

при секретаре - Вернигор О.Ю.,

с участием: прокурора - Анисина М.А.,

осужденных - Меркотана П.Н., Ялышева Я.И.,

защитников - адвокатов Глушко О.В., Глод О.А., Хмелевского В.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении Меркотана Павла Николаевича, Ялышева Ярослава Ильдаровича по апелляционным жалобам и дополнениям к ним защитника осужденного Меркотана П.Н. - адвоката Глушко О.В., осужденного Ялышева Я.И. и его защитников - адвокатов Глод О.А. и Хмелевского В.И. на приговор Керченского городского суда Республики Крым от 18 ноября 2020 года, которым

Меркотан Павел Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> УССР, гражданин Российской Федерации, ранее судимый:

- 14 ноября 2019 года Керченским городским судом Республики Крым по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 25 000 рублей (штраф взыскан 6 февраля 2020 года),

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ и ему назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Ялышев Ярослав Ильдарович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> УССР, гражданин Российской Федерации, ранее не судимый,

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ и ему назначено наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Меркотану П.Н. и Ялышеву Я.И. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Меркотана П.Н. под стражей в период с 21 марта 2020 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Ялышева Я.И. под стражей в период с 21 марта 2020 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Крючкова И.И., который изложил содержание приговора и существо апелляционных жалоб и дополнений к ним, выступления осужденных и защитников в поддержку апелляционных жалоб и дополнений к ним, выступление прокурора, возражавшего против удовлетворения апелляционных жалоб, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Керченского городского суда Республики Крым от 18 ноября 2020 года Меркотан П.Н. и Ялышев Я.И. признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам.

Преступление совершено 20 марта 2020 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе защитник осужденного Меркотана П.Н. - адвокат Глушко О.В. просит изменить приговор суда, назначив осужденному более мягкое наказание с применением ст. 64 УК РФ.

В обоснование своих доводов защитник указывает, что Меркотан П.Н. свою вину признал в полном объеме, чистосердечно раскаялся, является инвалидом третьей группы в связи с переломом позвоночника, положительно характеризуется по месту жительства и работы. Ссылается на отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание. Полагает, что наказание, назначенное осужденному, является чрезмерно строгим и подлежит изменению с применением ст. 64 УК РФ.

В апелляционной жалобе защитники осужденного Ялышева Я.И. - адвокаты Глод О.А. и Хмелевский В.И. просят отменить приговор суда, при отсутствии в действиях Ялышева Я.И. иного состава преступления, а также отсутствия оснований для возвращения уголовного дела прокурору, вынести оправдательный приговор в отношении Ялышева Я.И., в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ.

По мнению защитников, приговор суда является незаконным и подлежит отмене ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенного нарушения уголовно-процессуального закона и неправильного применения уголовного закона.

В обоснование своих доводов защитники указывают, что допрошенный в судебном заседании Меркотан П.Н. не подтвердил показания, ранее данные им следователю на предварительном следствии в части участия Ялышева Я.И. в незаконном обороте наркотических средств и сообщил, что оговорил последнего, написав явку с повинной под диктовку сотрудника ФСБ. Ссылаются на показания Ялышева Я.И., данные им в судебном заседании, согласно которым никаких действий, направленных на сбыт наркотических средств, он не совершал, его показания в качестве подозреваемого были скопированы с показаний Меркотана П.Н.

Полагают, что суд формально подошел к вопросу выяснения причин, по которым подсудимые отказались от показаний, ранее данных ими в ходе предварительного расследования. Указывают, что показания, данные подсудимыми в ходе судебного заседания, являются достоверными и последовательными, согласуются с иными материалами уголовного дела.

Обращают внимание, что при задержании Меркотан П.Н. испытывал сильные боли в спине, что подтверждается показаниями свидетелей ФИО17, ФИО18, ФИО11, при этом ему не была оказана медицинская помощь. Показания в качестве подозреваемого он давал по истечении суток после задержания, и в связи с болями в спине Меркотан П.Н. был готов подписать любые бумаги.

Считают, что выводы суда о наличии у Меркотана П.Н. и Ялышева Я.И. умысла на незаконный сбыт наркотических средств по предварительному сговору, являются необоснованными, поскольку сам факт обнаружения и изъятия наркотических средств в автомобиле, находящемся в пользовании у Меркотана П.Н., не может свидетельствовать о наличии у Ялышева Я.И. умысла на незаконный сбыт наркотического средства по предварительному сговору.

По мнению защитников, протокол обследования помещений, зданий сооружений, транспортных средств, согласно которого обследован автомобиль "<данные изъяты>", не может являться допустимым доказательством. Указывают, что данный протокол содержит сведения об участии в качестве представителей общественности граждан ФИО14 и ФИО15, которым перед началом ОРМ были разъяснены их права и обязанности. Вместе с тем УПК РФ не содержит такого понятия, как "представитель общественности", а, следовательно, не содержит и требований о разъяснении им прав. В протоколе имеются сведения об участии понятых, однако отсутствуют какие-либо личные данные этих понятых, как и информация о разъяснении им прав. Из показаний, данных в судебном заседании, следует, что изначально в качестве понятых были приглашены ФИО12 и ФИО13, они присутствовали до окончания мероприятия, подписывали документы. ФИО14 и ФИО1 А.В. были приглашены в то время, когда уже проводился осмотр автомобиля и из него уже были извлечены часть обнаруженных предметов. Кроме того, протокол не подписан всеми участниками - Меркотаном П.Н., Ялышевым Я.И., ФИО18 и ФИО11, к протоколу не приобщены произведенные видеозаписи. Сведения об ФИО12 и ФИО13 в протоколе отсутствуют.

Ссылаются, что в акте сбора образцов для сравнительного исследования от 20 марта 2020 года указана фамилия некого Ярышева Я.И., вместе с тем, материалы уголовного дела не содержат сведений о лице с данной фамилией, а в самом акте подпись Ялышева Я.И. отсутствует, причина её отсутствия не указана. В связи с указанным, по мнению защитников, акт сбора образцов не отвечает требованиям, предъявляемым к доказательствам, и не может являться допустимым доказательством.

Полагают, что недопустимым доказательством является также и протокол осмотра места происшествия от 1 апреля 2020 года, согласно которому был осмотрен автомобиль "<данные изъяты>", в котором была изъята банковская карта "<данные изъяты>" на имя Меркотана П.Н., поскольку при осмотре этого же автомобиля 20 марта 2020 года указанная банковская карта найдена не была.

Обращают внимание на то, что показания основных свидетелей, а именно ФИО17, ФИО18, ФИО11, ФИО14, ФИО15, данные ими в судебном заседании, противоречат материалам уголовного дела и не согласуются между собой, чему суд не дал надлежащую оценку.

Указывают, что согласно обжалуемого приговора Ялышев Я.И. и Меркотан П.Н. признаны виновными в незаконном покушении на сбыт наркотического средства - N-метилэфедрон, массой не менее 63,51 грамма. Однако данный вывод суда является необоснованным и противоречит обстоятельствам, установленным в ходе судебного следствия, поскольку, согласно выводов экспертизы N 1/485 от 7 апреля 2020 года исследованными объектами являются наркотические средства каннабис (марихуана), и производное N-метилэфедрона.

Полагают, что судом необоснованно было отказано в удовлетворении ходатайства стороны защиты о назначении судебной технической экспертизы протокола проведения оперативно-розыскного мероприятия "Обследование транспортного средства".

В дополнениях к апелляционной жалобе защитники указывают, что протокол обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от 20 марта 2020 года, согласно которому был обследован автомобиль "<данные изъяты>", содержит сведения о применении технических средств, а именно - видеокамеры Panasonic HC-V 530, Xiaomi Redme 8t в качестве фотоаппарата, а также сведения о том, что проводилась видеозапись и фотосъемка. Однако в материалах уголовного дела отсутствует видеозапись, произведенная в ходе проведения указанного мероприятия, а также отсутствуют какие-либо сведения о причинах, в связи с которыми видеозапись отсутствует в материалах уголовного дела. Допрошенные в судебном заседании свидетели ФИО17 и ФИО18 отрицали производство видеосъемки. Однако, после провозглашения приговора суда, на официальном сайте СМИ "<данные изъяты>" появился видеорепортаж от 30 ноября 2020 года, при просмотре которого отчетливо видны реальные обстоятельства задержания Меркотан П.Н. и Ялышева Я.И., а также обследования автомобиля "<данные изъяты>". Данная видеозапись не была исследована судом первой инстанции ввиду её отсутствия на момент судебного разбирательства. Указанное обстоятельство, по мнению защитников, свидетельствует о недопустимости в качестве доказательства протокола обследования автомобиля от 20 марта 2020 года.

Обращают внимание, что судом не дана оценка показаниям Ялышева Я.И. о том, что прокол допроса обвиняемого был подписан им под психологическим давлением следователя.

Защитники повторно указывают на то обстоятельство, что осужденным вменяется покушение на сбыт наркотического средства N-метилэфедрон, тогда как, согласно выводам экспертизы N 1/485 от 7 апреля 2020 года одним из исследованных объектов является наркотическое средство - производное N-метилэфедрона. По мнению защитников, указанное обстоятельство свидетельствует о том, что обвинение, предъявленное Ялышеву Я.И., является не конкретным и противоречивым, что делает невозможным объективно определить пределы доказывания и пределы обвинения в суде. Полагают, что данное нарушение препятствует рассмотрению уголовного дела по существу.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Ялышев Я.И. просит отменить приговор суда первой инстанции, вынести оправдательный приговор в связи с отсутствием в его действиях состава преступления. В обоснование своей жалобы осужденный приводит доводы, аналогичные доводам защитников, оспаривает свою виновность в совершении инкриминируемого ему деяния, указывая на отсутствие у него умысла на сбыт наркотических средств. Ссылается, что наркотические средства, изъятые в автомобиле "Пежо 308", принадлежали Меркотану П.Н.

Просит в судебном заседании суда апелляционной инстанции исследовать доказательства, которые были исследованы судом первой инстанции, а именно: протоколы обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от 20 марта 2020 года; заключение экспертизы N 1/485 от 7 апреля 2020 года; протокол осмотра места происшествия от 1 апреля 2020 года, согласно которому был осмотрен автомобиль "Пежо 308".

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и дополнений к ним, выслушав стороны, судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденных в содеянном правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах.

Согласно ст. 389.9 УПК Российской Федерации предметом проверки суда апелляционной инстанции является законность, обоснованность и справедливость приговора.

При этом суд апелляционной инстанции проверяет выполнение судом первой инстанции требований ст. 297 УПК Российской Федерации о законности, обоснованности и справедливости приговора, в том числе выполнение требований ст. 299 УПК Российской Федерации.

Доводы осужденного Ялышева Я.И. и его защитников о невиновности последнего в совершении инкриминируемого преступления, изложенные в апелляционных жалобах и дополнениях, опровергаются совокупностью доказательств, исследованных судом в судебном заседании и приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями свидетеля ФИО17, оперуполномоченного отделения ПУ ФСБ России по Республике Крым, согласно которым в августе 2019 года в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, направленных на борьбу с незаконным оборотом наркотических средств была получена информация о причастности Меркотана П.Н. и Ялышева Я.И. к незаконному сбыту наркотических средств. Приблизительно 18 марта 2020 г. поступила информация о том, что 20 марта 2020 г. Меркотан П.Н. и Ялышев Я.И., используя автомобиль "Пежо", перевезут из г. Севастополь в г. Керчь партию наркотического средства, с целью последующего сбыта. Меркотан и Ялышев прибыли в г. Керчь вечером 19 марта 2020 г., утром 20 марта 2020 года за ними велось наблюдение. На автомобиле подсудимые сначала выдвинулись в центр города, затем в Аршинцево, где осуществили первую закладку наркотического средства. Примерно в 11 часов 40 минут были задержаны на <адрес> в <адрес>, в присутствии двух представителей общественности, с участием специалиста было проведено обследование автомобиля, за рулем которого находился Меркотан П.Н., Ялышев Я.И. находился на переднем пассажирском сидении. В ходе осмотра в автомобиле были обнаружены наркотические средства. Кроме того, специалистом при осмотре мобильного телефона, принадлежащего Меркотану П.Н., были обнаружены фотографии с географическими координатами и пояснительным текстом. С целью проверки полученной информации в присутствии представителей общественности было проведено обследование местности, в одном месте был обнаружен сверток из изоленты, идентичный сверткам, обнаруженным в ходе обследования в автомобиле, в остальных - закладки уже были подняты. На протяжении всего проведения ОРМ присутствовали студенты КГМТУ, парень и девушка, которые наблюдали происходящие события;

- показаниями свидетеля ФИО18, старшего оперуполномоченного отдела Службы в г. Керчи ПУ ФСБ России по Республике Крым, согласно которым 20 марта 2020 года он участвовал при проведении ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" - транспортного средства, автомобиля марки "Пежо" на <адрес> в <адрес>. За рулем находился Меркотан П.Н., на пассажирском сидении находился Ялышев Я.И. В ходе осмотра автомобиля, в присутствии представителей общественности были обнаружены наркотические средства, электронные весы, коробки с пакетами, рулоны с изолентой разных цветов, 2 мобильных телефона, пластиковые банковские карты. В ходе осмотра мобильного телефона, принадлежащего Меркотану П.Н., были обнаружены фотографии с географическими координатами, сделанные в этот же день. При проведении обследования участков местности по указанным на фотографии координатам, в одном месте был обнаружен сверток из изоленты красного цвета. Меркотан пояснял, что они с Ялышевым делали закладки, а поскольку у него спина болела, Меркотан фотографировал, а Ялышев Я.И. - закапывал;

- показаниями свидетеля ФИО14, согласно которым он участвовал в качестве представителя общественности при проведении обследования автомобиля на <адрес> в <адрес>. Из обследуемого автомобиля достали множество свертков из изоленты разных цветов в виде шариков разного диаметра, коробки с полимерными пакетами, рулоны с изолентой разных цветов, мобильные телефоны, банковские карты. Возле автомобиля находились двое парней, которые ничего не поясняли. В мобильном телефоне одного из парней были обнаружены фотографии с закладками. Он также в качестве представителя общественности принимал участие при осмотре местности по указанным на фотографии координатам, в земле рядом с гаражами был обнаружен сверток из изоленты. По окончании обследования сотрудниками ФСБ были составлены протоколы, все обнаруженные предметы были упакованы и опечатаны. Свидетель подтвердил достоверность данных, указанных в протоколах обследования от 20 марта 2020 года, в которых он принимал участие в качестве представителя общественности;

- показаниями свидетеля ФИО15, которые являются аналогичными показаниям свидетеля ФИО14;

- показаниями свидетеля ФИО11, старшего инженера УФСБ России по Республике Крым и г. Севастополю, согласно которым 20 марта 2020 года он участвовал в качестве специалиста при проведении ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" - автомобиля марки "Пежо 308" на <адрес> в <адрес>. В ходе осмотра указанного автомобиля было обнаружено множество свертков из изоляционной ленты разных цветов. Ему, как специалисту, был предоставлен для осмотра мобильный телефон одного из задержанных. В телефоне было мобильное приложение "GPS. Камера", где имелись фотографии с географическими координатами и пояснительным текстом. С целью проверки данной информации было проведено обследование местности по указанным на фотографии географическим координатам, и был обнаружен сверток из изоляционной ленты красного цвета;

- показаниями свидетеля ФИО12, согласно которым 20 марта 2020 года он с сокурсницей ФИО19 находились у моря по <адрес> в <адрес> и видели, как к стоящему неподалеку белому автомобилю подъехал джип, вышедшие из джипа люди подбежали к автомобилю, потребовали сидящих там двоих парней выйти из машины, надели на них наручники. Ему и ФИО19 сначала предложили поучаствовать в качестве понятых, но потом пригласили других понятых. Они с ФИО19 находились на месте осмотра и наблюдали, как досматривали автомобиль, из машины все содержимое выкладывали на коврики.

- показаниями свидетеля Восколович (Царьковой) Д.А., которые являются аналогичными показаниям свидетеля ФИО12

Не доверять показаниям указанных свидетелей у суда первой инстанции не было оснований, поскольку они последовательны, согласуются между собой по фактическим обстоятельствам дела, и нашли подтверждение в иных доказательствах по делу.

Кроме того, виновность осужденных в инкриминируемом преступлении объективно подтверждена также исследованными в судебном заседании материалами уголовного дела:

- протоколом обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от 20 марта 2020 года - автомобиля марки "Пежо", государственный регистрационный номер А238ОА01, в ходе которого обнаружены и изъяты на переднем коврике пассажирского сидения 9 свертков из белой изоленты, в боковом кармане передней пассажирской двери в коробке из-под чая пакет zip lock c 9 свертками из белой изоленты, пакет zip lock c одним свертком из белой изоленты, пакет zip lock c 10 свертками из желто-зеленой изоленты, пакет zip lock c 3 свертками из красной изоленты; в переднем подлокотнике обнаружены 11 свертков из желто-зеленой изоленты, 5 свертков из красной изоленты; пакет zip lock с порошкообразным веществом розового цвета; в бардачке в пачке со стиками обнаружен пакет zip lock с веществом растительного происхождения зеленого цвета; в багажнике в пакете в носке обнаружены 11 свертков из белой изоленты; 10 свертков из желтой изоленты, 5 свертков из красной изоленты; 2 свертка из синей изоленты; 2 свертка с магнитами из синей изоленты; 2 свертка из зеленой изоленты, 3 свертка из желто-зеленой изоленты, в упаковке от влажных салфеток обнаружен сверток из желто-зеленой изоленты; в кармане дверной карты водителя обнаружены 4 свертка из белой изоленты; в заднем подлокотнике обнаружен пластиковый контейнер с остатками порошкообразного вещества бело-розового цвета и свернутая в трубочку купюра банка РФ номиналом 100 рублей с остатками порошкообразного вещества бело-розового цвета; также в автомашине обнаружены 15 рулонов изоленты, электронные весы, полимерная ложка, 4 картонные коробки с грипперами, банковские карты "<данные изъяты>", "<данные изъяты>", карта "<данные изъяты>" с остатками вещества белого цвета, лопата. Также в ходе осмотра изъяты автомобиль "Пежо", государственный регистрационный номер А238ОА01, и документы на автомобиль, мобильные телефоны Меркотана П.Н. и Ялышева Я.И., в телефоне Меркотана П.Н. в приложении обнаружены 16 фотографий с метками (том N л.д. 27-32);

- протоколом обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от 20 марта 2020 года, в ходе которого по обнаруженной в мобильном телефоне Меркотана П.Н. фотографии с координатами закладки обнаружен и изъят на территории гаражного кооператива в <адрес> в г. Керчи 1 сверток из полимерной изоляционной ленты красного цвета (том N л.д. 42-46);

- актом сбора образцов для сравнительного исследования от 20 марта 2020 года, согласно которому от Ялышева Я.И. получены смывы с рук, срезы ногтей рук, срез волос с лобной части головы, срез подклада карманов брюк (том N 1 л.д. 47-49);

- актом сбора образцов для сравнительного исследования от 20 марта 2020 года, согласно которому от Меркотана П.Н. получены смывы с рук, срезы ногтей рук, срез волос с лобной части головы, срезы карманов джинсов и внутренних карманов куртки (том N 1 л.д. 50-52);

- протоколом обыска от 22 марта 2020 года, согласно которому в жилище Меркотана П.Н., расположенном по адресу: <адрес>, ул. ФИО3, <адрес>, обнаружены и изъяты смятая пластиковая бутылка, на горлышке которой имеется фольга, две трубки для курения табачных смесей (том N 1 л.д. 134-136);