Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САНКТ-ПЕТЕРБУРГА И ЛЕНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 20 декабря 2022 года Дело N А56-61734/2022

Резолютивная часть решения объявлена 08 декабря 2022 года. Полный текст решения изготовлен 20 декабря 2022 года.

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе:

судьи Ресовская Т.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Погорелой Т.А.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Общества с ограниченной ответственностью "ЮПаКом"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу

третье лицо: Санкт-Петербургское государственное бюджетное учреждение здравоохранения "Детская городская клиническая больница N 5 имени Н.Ф. Филатова"

о признании незаконным и отмене решения от 16.03.2022 по делу N РНП-78-357/22

при участии

от заявителя: Еловего А.Ю. (по доверенности от 25.08.2020)

от заинтересованного лица: Мороз Е.В. (по доверенности от 25.10.2022)

от третьего лица: не явился, извещен

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ЮПаКом" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу о признании незаконным и отмене решения от 16.03.2022 по делу N РНП-78-357/22.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено Санкт-Петербургское государственное бюджетное учреждение здравоохранения "Детская городская клиническая больница N 5 имени Н.Ф. Филатова".

В судебном заседании заявитель поддержал требования.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения заявления.

Третье лицо извещено о времени и месте судебного разбирательства в порядке пункта 3 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в судебное заседание представителя не направило.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителей, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, Заказчиком 18.11.2021 на Официальном сайте единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - Официальный сайт) размещено извещение о проведении электронного аукциона на оказание услуг по комплексному техническому обслуживанию и ремонту рентгеновского оборудования (извещение N 0372200038321000323) (далее - Аукцион).

Начальная (максимальная) цена государственного контракта - 2 442 001, 36 рублей.

В соответствии с Протоколом подведения итогов электронного аукциона от 03.12.2021 N 0372200038321000323-3-1 победителем Аукциона признано ООО "ЮПаКом".

По результатам закупки Заказчиком с ООО "ЮПаКом" заключен государственный контракт N 0372200038321000323 2022 от 14.12.2021 на сумму 2 417 581, 34 рублей (далее - Контракт).

Согласно ч. 14 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями ч. 8 - 26 ст. 95 Закона о контрактной системе.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом (ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе).

Пунктом 9.2 Контракта предусмотрено право Заказчика расторгнуть Контракт в одностороннем порядке.

Из представленных Заказчиком сведений Комиссия УФАС установила, что 24.01.2022 Заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта (далее - Решение), заключенного с ООО "ЮПаКом".

СПб ГБУЗ "ДГКБ N 5 им. Н.Ф. Филатова" (далее - Заказчик) обратилось в УФАС с заявлением (вх. N 6509-ЭП/22 от 10.03.2022) в отношении Участника для включения в реестр недобросовестных поставщиков по факту одностороннего отказа от исполнения государственного контракта на оказание услуг по комплексному техническому обслуживанию и ремонту рентгеновского оборудования (извещение N 0372200038321000323).

Решением от 16.03.2022 по делу N РНП-78-357/22 УФАС решило включить сведения в отношении ООО "ЮПаКом", сведения о лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа: Конаш А.А., сведения об учредителях (участниках) юридического лица: Краевой Ю.А. в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года.

Не согласившись с решением, заявитель оспорил его в судебном порядке.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

В соответствии с ч. 12 ст. 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

На Официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено Заказчиком 25.01.2022 в разделе "Дополнительная информация о закупках, контрактах".

Заказчик представил документы и сведения, согласно которым 25.01.2022 он направил решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу Участника, а также 18.02.2022 телеграммой (вручена 22.02.2022).

В соответствии с ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно ч. 14 ст. 95 Закона о контрактной системе Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения.

Нарушения условий Контракта, послужившие основанием для принятия Заказчиком Решения, ООО "ЮПаКом" устранены не были.

УФАС было установлено, что согласно информации, размещенной на Официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок в разделе "Информация об исполнении (расторжении) контракта", контракт расторгнут Заказчиком 09.03.2022.

На заседании Комиссии УФАС представитель Заказчика пояснил, что в соответствии с условиями Контракта и приложениями к нему Участник обязался оказать услуги по комплексному техническому обслуживанию и ремонту рентгеновского оборудования (далее - Услуги) в период с 01.01.2022 по 31.12.2022 (п. 3.1 Контракта).

Пунктом 4.1.6 Контракта установлено, что Исполнитель обязан предоставить Заказчику, учитывая режимный характер медицинского учреждения, в течение 5 (пяти) рабочих дней после начала срока оказания услуг Контракта:

- заверенную руководителем организации копию лицензионного пли сублпцензионного договора/соглашения; свидетельства об официальной регистрации права использования программного обеспечения: лицензионное свидетельство на право использования программного обеспечения (в отношении томографа рентгеновского компьютерного Aquilion):

-заверенные руководителем копии документов, подтверждающих квалификацию командированного персонала Исполнителя/Соисполнителя (дипломы, сертификаты и/или удостоверения, свидетельства о прохождении обучения, полученные у производителя медицинского изделия, указанного в данном ТЗ, протоколы, включая протокол проверки знаний Норм и Правил работы в электроустановках (группа не ниже 3 свыше 1000В в качестве электротехнического персонала), выданный органом Ростехнадзора. документ, подтверждающий прохождение ежегодного профилактического осмотра и иммунизацию), в частности: в) Сертификат Исполнителя от производителя оборудования на обслуживание/ремонт медицинской техники, рассматриваемой в техническом задании, являющемся неотъемлемой частью настоящего Контракта.

Согласно п. 4.1.12 Контракта Исполнитель обязан соблюдать ряд правовых и методических документов, включая эксплуатационную документацию на указанное Изделие (томограф рентгеновский компьютерный Aquilion 16 производства фирмы "Тошиба Мед икал Системз Корпорейшн", sn. GME1153736, 2011 года выпуска) (далее - Компьютерный томограф), а также ГОСТ Р 58451-2019 "Изделие медицинские. Обслуживание техническое. Основные положения".

Пунктами 4.1.24, 4.1.31, 4.1.32, 4.1.42 Контракта установлена обязанность Исполнителя:

проводить мероприятия по модернизации программного обеспечения ПО, предлагаемые фирмой-изготовителем, и обязательную установку обновлений ПО до версии, рекомендованной фирмой-изготовителем МИ;

гарантировать исправность параметров МИ после оказания услуг;

нести материальную ответственность за преднамеренный и непреднамеренный ущерб имуществу Заказчика;

проводить проверку работоспособности МИ в соответствии с эксплуатационной документацией фирмы-изготовителя.

В соответствии с п. 4.1.38 Контракта при получении Заказчиком модификаций от фирмы-изготовителя для повышения безопасности и производительности МИ, Исполнитель обязуется выполнить рекомендованные фирмой-изготовителем технические изменения (модификации), разработанные фирмой-изготовителем, включая модификации по программному обеспечению, которые не содержат изменения.

Согласно таблице п. 3.5 Технического задания ("Основной перечень услуг"), являющегося неотъемлемой частью Контракта, Исполнитель обязан оказать ряд услуг в обязательном порядке.

В эксплуатационной документации на Компьютерный томограф на странице 6 в разделе "Интеллектуальная собственность" прописано, что программное обеспечение (ПО), является интеллектуальной собственностью фирмы Тошиба Медикал Системз Корпорейшн, имеющей соответствующую лицензию. Заказчик является только пользователем ПО, без права полностью или частично копировать ПО вносить в него изменения, переуступать, разглашать, передавать или выдавать лицензию на это ПО третьим лицам, включая потенциального Исполнителя.

Требование Заказчика о предоставлении документов, подтверждающих наличие у Участника права пользования ПО, обусловлено необходимостью, соблюдения авторских прав, поскольку Заказчик является не правообладателем, а пользователем ПО и не вправе предоставлять или передавать право его использования каким-либо третьим лицам, включая потенциального Исполнителя.

В силу ч. 1 ст. 1225 ГК РФ ПО является охраняемым результатом интеллектуальной деятельности, следовательно, у данного ПО к Компьютерному томографу имеется правообладатель.

В соответствии со ст.ст. 1259. 1261 ГК РФ программы для ЭВМ, включая исходный текст и объектный код, являются объектами авторских прав.

В соответствии со ст. 1229 ГК РФ лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, вправе использовать такой результат по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (ст. 1233 ГК РФ).

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет за собой привлечение к ответственности.

Отсутствие у лица, оказывающего услуги по комплексному техническому обслуживанию и ремонту Компьютерного томографа, а именно лицензионных ключей для активации сервисного ПО (то есть отсутствие права использования объекта авторского права), недопустимо.

Документами, свидетельствующими о законном обладании и использовании результатов интеллектуальной собственности, являются: свидетельство о государственной регистрации права и/или лицензионный (сублицензионный) договор соответственно (ст. 1232 ГК РФ и п. 1.2 ст. 1233 ГК РФ).

Следовательно, требование Заказчика о соблюдении Участником авторских прав на применяемое ПО правомерно и основано на требованиях ГК РФ.

По вопросу правомочности требования о предоставлении Участником документов, подтверждающих квалификацию командированного персонала (Сертификаты/свидетельства о прохождении обучения, полученные у производителя оборудования на обслуживание/ремонт медицинской техники, рассматриваемой в ТЗ). Заказчик разъяснил, что согласно разделу 5.4 ГОСТ Р 58451-2019 установлены:

Требования к наличию разрешительных документов у Исполнителя работ по техническому обслуживанию (ТО) медицинских изделий (МИ):

-наличие разрешительных документов на проведение ТО МИ, выданных уполномоченными государственными органами;

-наличие разрешительных документов на осуществление деятельности

-в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих), выданных уполномоченным государственным органом, в случае проведения ТО МИ содержащих источники ионизирующего излучения;

наличие разрешительного документа, дающего право на эксплуатацию радиационных источников (комплексов, в которых содержатся радиоактивные вещества), выданного уполномоченным государственным органом, в случае проведения ТО МИ, содержащих открытые или закрытые радиационные источники (радиоактивные вещества), или, если при проведении ТО МИ необходимо использование радиационных источников:

наличие удостоверения(й) сотрудника(ое), выполняющего(их) работы по ТО МИ с соответствующей группой по электробезопасности (в соответствии с ГОСТ Р 57501-2017 подраздел 5.2);

наличие удостоверения(й) сотрудника(кое) на право проведения работе сосудами, работающими под давлением, при наличии в перечне МИ. переданных на ТО. сосудов, работающих под давлением (автоклавов) (в соответствии с (8) и ГОСТ Р 57501-2017. подраздел 5.2);