Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САНКТ-ПЕТЕРБУРГА И ЛЕНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 29 декабря 2022 года Дело N А56-102111/2022

Судья Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области С.Б. Гуляев

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Клементьевым А.В..,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Комитета государственного заказа Ленинградской области

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области

третье лицо: 1) государственное бюджетное учреждение здравоохранения Ленинградской области "Тихвинская межрайонная больница им. А.Ф. Калмыкова", 2) индивидуальный предприниматель Тисло Данил Андреевич

о признании недействительным решения от 06.07.2022 N 047/06/42-1911/2022 в части пунктов 2 и 4

при участии

от заявителя - Базанова Я.И. по доверенности от 21.10.2022

от заинтересованного лица - Полторецкий С.В. по доверенности от 28.12.2021

от третьего лица - 1, 2) не явился, извещён

установил:

Комитет государственного заказа Ленинградской области (далее - Комитет) обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области (далее - Управление, УФАС) от 06.07.2022 N 047/06/42-1911/2022 в части пунктов 2 и 4.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены государственное бюджетное учреждение здравоохранения Ленинградской области "Тихвинская межрайонная больница им. А.Ф. Калмыкова" (далее - Больница), индивидуальный предприниматель Тисло Данил Андреевич (далее - Предприниматель).

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции.

В судебном заседании представитель Комитета поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, а представитель Управления возражал против их удовлетворения по мотивам, представленным в отзыве.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, извещение о проведении электронного аукциона размещено 22.06.2022 на официальном сайте единой информационной системы www.zakupki.gov.ru.

Начальная (максимальная) цена контракта - 4 000 000, 00 руб.

В Управление от Предпринимателя поступила жалоба (вх. N 8335 от 29.06.2022) на действия субъекта контроля при проведении электронного аукциона на выполнение работ по текущему ремонту асфальтового покрытия и колодцев на территории больничного комплекса; Предприниматель оспаривает положения извещения.

Решением УФАС от 06.07.2022 по делу N 047/06/42-1911/2022 жалоба Предпринимателя признана необоснованной (пункт 1 решения), в действиях Заказчика выявлено нарушение ч. 1 ст. 2, п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе (пункт 2), передать уполномоченному должностному лицу Ленинградского УФАС России материалы дела для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства (пункт 4).

Не согласившись с решением УФАС в части пунктов 2, 4, Комитет обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Заслушав и оценив позиции сторон и представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующему.

В силу части 1 статьи 2 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Часть 1 статьи 8 Закона о контрактной системе устанавливает, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

При этом в соответствии с частью 2 указанной статьи конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно части 1 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - конкурентные способы) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентные способы могут быть открытыми и закрытыми. При открытом конкурентном способе информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки. При закрытом конкурентном способе информация о закупке сообщается путем направления приглашений принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) (далее - приглашение) ограниченному кругу лиц, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся объектами закупок.

Конкурентными способами определения поставщиков являются, в том числе аукционы (открытый аукцион в электронной форме (далее - электронный аукцион), закрытый аукцион, закрытый аукцион в электронной форме (далее - закрытый электронный аукцион) (часть 2 статьи 24 Закона о контрактной системе).

В силу части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки.

Частью 2 статьи 42 Закона о контрактной системе предусмотрено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы:

1) описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона;

2) обоснование начальной (максимальной) цены контракта с указанием информации о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), порядка применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате контракта;

3) требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки;

4) порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсах в соответствии с настоящим Федеральным законом;

5) проект контракта;

6) перечень дополнительных требований к извещению об осуществлении закупки, участникам закупок, содержанию заявок на участие в закупках при осуществлении закупок:

а) на оказание услуг специализированного депозитария и доверительного управления средствами пенсионных накоплений, установленных в соответствии со статьей 19 Федерального закона от 24 июля 2002 года N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной пенсии в Российской Федерации";

б) на оказание услуг специализированного депозитария, оказываемых уполномоченному федеральному органу, и доверительного управления, установленных в соответствии со статьей 24 Федерального закона от 20 августа 2004 года N 117-ФЗ "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих";

в) на выполнение работ, связанных с осуществлением регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом, установленных федеральным законом, регулирующим отношения по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом.

Кроме того, пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее в том числе требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования).

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе Заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Из материалов дела видно, что согласно извещению Заказчика Объектом закупки является: "Текущий ремонт асфальтового покрытия и колодцев на территории больничного комплекса".

В Описании объекта закупки, а также в проекте контракта установлены требования "о запрете привлечения субподрядчиков при выполнении работ".

Комитет ссылается на то, что Закон о контрактной системе и Гражданский кодекс Российской Федерации не исключает возможности установления подобного запрета, вместе с тем заявителем не учтено следующее.

В соответствии с Обзором судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденным Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 в силу части 1 статьи 2 Закона о контрактной системе законодательство о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, при разрешении споров, вытекающих из государственных (муниципальных) контрактов, участники рассматриваемых правоотношений руководствуются нормами Закона о контрактной системе, толкуемыми во взаимосвязи с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, а при отсутствии специальных норм - непосредственно нормами Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Пункты 1 и 3 статьи 313 ГК РФ устанавливают общее правило о том, что исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично.

Согласно пункту 1 статьи 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Анализ Закона о контрактной системе свидетельствует, что он содержит лишь следующие запреты на привлечение субподрядчиков, если:

1) контракт заключается на выполнение работ по строительству, реконструкции объектов капстроительства.

Постановлением Правительства N 570 установлен полный перечень видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно (37 видов) без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам (ч. 2 ст. 110.2 Закона N 44-ФЗ, пп. "б" п. 2 Постановления N 570);

2) контракт заключается на работы, услуги, указанные в пунктах 3 - 5 части 4 статьи 48 Закона о контрактной системе. В таком случае возможно включение в контракт условия о выполнении подрядчиком работ, об оказании исполнителем услуг самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению обязательств, предусмотренных контрактом (ч. 29.1 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).

Пункты 3 - 5 части 4 статьи 48 Закона о контрактной системе раскрывают их виды, а именно:

- работы по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации;

- работы по реставрации музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда Российской Федерации, документов Архивного фонда Российской Федерации, особо ценных и редких документов, входящих в состав библиотечных фондов;

- работы, услуги, связанные с необходимостью допуска подрядчиков, исполнителей к учетным базам данных музеев, архивов, библиотек, к хранилищам (депозитариям) музея, библиотеки, к системам обеспечения безопасности и (или) сохранности музейных предметов и музейных коллекций, архивных документов, библиотечного фонда.

Таким образом, Закон N 44-ФЗ устанавливает полный перечень видов работ, услуг, с возможностью ограничения привлечение третьих лиц к исполнению.

Объект вышеуказанный закупки, а именно "Текущий ремонт асфальтового покрытия и колодцев на территории больничного комплекса" не входит в перечень видов работ, указанных в Постановлении N 570 и не подпадает под виды работ, обозначенные в ч. 29.1 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, иного Комитетом не приведено.

Таким образом, буквальная трактовка пункта 1 статьи 706 ГК РФ свидетельствует о том, что если в законе запрета не содержится, то подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

Вместе с тем Заказчиком в извещении об осуществлении закупки установлено требование к участникам закупки о выполнении необходимых работ исключительно собственными силами, без возможности субподряда с иными исполнителями.

Из совокупности положений Закона о контрактной системе следует, что целью проведения конкурентных процедур определения поставщика является привлечение максимального количества участников закупочной процедуры и заключение государственных контрактов с участником, предложившим лучшие условия.

Установление запрета о привлечении субподрядчиков для выполнения работ по сути является дополнительным требованием, ограничивающих их желание принять участие в закупки и произвести работы с привлечением третьих лиц.

Следует отметить, что согласно Сметному расчету в составе извещения имеются:

- работы по ремонту и укладке асфальтового покрытия (позиции N 13-21 Сметы);

- работы по установке колодцев (позиция N 22 Сметы);

- Установка металлических оград по железобетонным столбам: без цоколя из сетчатых панелей высотой до 2, 2 м (устанавливаются ранее демонтированные) (позиция N 23 Сметы);

- Валка деревьев мягких пород с корня, диаметр стволов: до 32 см (позиция N 4 Сметы);

- "Погрузочные работы при автомобильных перевозках: мусора строительного с погрузкой вручную", а также "Перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т, работающих вне карьера, на расстояние: до 20 км I класс груза" (позиции N 25-26 Сметы).