Решение Арбитражного суда Новосибирской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 27 января 2023 года Дело N А45-31018/2022

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Наумовой Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Богач Т.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "ТУРИНГО", г. Новосибирск (ИНН 5406976586)

к 1) Мэрии города Новосибирска, 2) Департаменту строительства и архитектуры мэрии города Новосибирска

третье лицо Товарищество собственников жилья "Гоголя - Ипподромская"

о признании недействительным предписание N 05-6156 от 21.09.2022

в присутствии представителей сторон:

от заявителя: Лачков А.В., доверенность от 22.11.2022, паспорт, диплом;

от заинтересованного лица: 1) Ярош Е.Е., доверенность от 21.12.2022, удостоверение, диплом; 2) не явился, извещен;

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ТУРИНГО" (по тексту -заявитель, Общество, управляющая организация) обратилось в арбитражный суд с заявлением к 1) Мэрии города Новосибирска, 2) Департаменту строительства и архитектуры мэрии города Новосибирска (по тексту- заинтересованные лица, Мэрия и Департамент) с требованием о признании недействительным предписание N 05-6156 от 21.09.2022 (по тексту- предписание), которым ООО "Туринго" необходимо произвести демонтаж вместе с каркасом "информационной конструкции на встроенно-пристроенной части МЖД, изготовленной с использованием баннерной ткани, по адресу: Гоголя ул., 42, площадь: 8, 00 х 4,00 метров, текст "изображение", сменная информация".

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Товарищество собственников жилья "Гоголя - Ипподромская" (по тексту- Товарищество).

В ходе судебного разбирательства представители Общества требования поддержали. Требования мотивированы тем, что спорный баннер и конструкция не являются рекламными или информационными, размещение не требовало согласования. Также обращено внимание, что непосредственно конструкция (каркас) не принадлежат ООО "Туринго", а являются собственностью и конструктивным элементом фасада здания многоквартирного дома, управление которым осуществляет ТСЖ "Гоголя-Ипподромская". В связи с чем, предписание со стороны ООО "Туринго" не может быть исполнено. Более подробно доводы изложены в заявлении и дополнительных пояснениях.

Заинтересованное лицо не согласно с доводами заявителя, считает, что предписание исполнимо, не нарушает прав заявителя, размещенная баннерная ткань с изображением девушки в верхней зимней одежде привлекает внимание к деятельности Общества, у которого в здании размещен магазин верхней одежды. Согласно договору аренды с Товариществом Обществу было разрешено установить и эксплуатировать спорную конструкцию, из чего можно сделать вывод, что конструкция была смонтирована силами Общества и является его собственностью. Разрешение в установленном порядке на размещение конструкции не было получено, информационная конструкция нарушает архитектурно-художественный облик города. Более подробно доводы изложены в отзыве на заявление и дополнениях к нему.

В отзыве третье лицо выразила несогласие с доводами заинтересованных лиц, поддержана позиция заявителя, указывает на то, что обращалось в Мэрию с просьбой отменить предписание, в обращению были приложены документы о приемке конструкции от застройщика на баланс Товарищества (документы по монтажу переданы не были). Подробно изложено в отзыве.

Явку представителя третье лицо в судебное заседание не обеспечило, извещено надлежащим образом, заявлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии представителя Товарищества. Дело рассмотрено по правилу ст. 123, 156 АПК РФ.

Суд, рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, пришел к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований. При этом суд исходит из следующего.

Общество с ограниченной ответственностью "Туринго" (далее - Заявитель) является арендатором помещения, расположенного по адресу: г. Новосибирск, ул. Гоголя, д. 42.

Между ТСЖ "Гоголя-Ипподромская" и ООО "Туринго" заключен договор N 01 АрФ/2021 от 01.02.2021 г., согласно которому ТСЖ "Гоголя-Ипподромская" предоставляет ООО "Туринго" право в соответствии с требованиями Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 г. "О рекламе" на возмездной основе установить и эксплуатировать группу рекламных и (или) информационных конструкций на фасаде многоквартирного дома по адресу: г. Новосибирск, ул. Гоголя, 42, в том числе конструкцию площадь: 8, 00 х 4,00 метров (пункт 1.2.5 договора). Эскизы, изображения и места размещения данных конструкций перечислены в приложениях к данному Договору.

Согласно приложению N 5 от 01.02.2021 г. к договору N 01 АрФ/2021, на фасаде встроенно-пристроенной части здания размещается рекламная конструкция с изображением модели в брендированной верхней одежде, продаваемой в магазине.

В сентябре 2022 года по результатам контрольных мероприятий, проведенных специалистом управления художественного облика города мэрии города Новосибирска по адресу: ул. Гоголя, 42, выявлен факт размещения информационной конструкции с нарушением пункта 3.2 Правил, абз. 6 п. 2.1 Регламента, а именно, факт размещения ин-формационной конструкции с использованием баннерной ткани (акт обследования здания N 6156 от 21.09.2022 прилагается). Учитывая изложенное, в адрес заявителя бы-ло вынесено предписание о прекращении нарушения порядка установки и (или) эксплуатации информационных конструкций от 21.09.2022 N 05-6156 (далее - предписание).

Предписание явилось основанием для обращения в суд заявителя, по мотивам, указанным выше.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (статья 200 АПК РФ).

Таким образом, с учетом правил статьи 198 АПК РФ, для удовлетворения заявления о признании оспариваемого предписания недействительным необходимо наличие в совокупности двух условий: оспариваемое предписание не соответствует закону или иному нормативному правовому акту; нарушает права заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд, рассмотрев заявленные требования по существу спора, приходит к выводу о том, что они подлежат удовлетворению в виду следующего.

Статья 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (по тексту- Закон о рекламе или Закон N 38-ФЗ) распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае, если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. По окончании срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обязательства сторон по договору прекращаются. Субъекты Российской Федерации устанавливают предельные сроки, на которые могут заключаться договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, в зависимости от типов и видов рекламных конструкций и применяемых технологий демонстрации рекламы, но не менее чем на пять лет и не более чем на десять лет. Конкретные сроки договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящихся в государственной или муниципальной собственности, либо на земельном участке, государственная собственность на который не разграничена, устанавливаются соответственно органом исполнительной власти, органом местного самоуправления муниципального района, органом местного самоуправления муниципального округа или органом местного самоуправления городского округа в зависимости от типа и вида рекламной конструкции, применяемых технологий демонстрации рекламы в границах соответствующих предельных сроков. Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции осуществляется в соответствии с нормами настоящего Федерального закона и гражданского законодательства.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района, органом местного самоуправления муниципального округа или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Указанное заявление подается заявителем в письменной форме или в форме электронного документа с использованием федеральной государственной информационной системы "Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)" (далее - единый портал государственных и муниципальных услуг) и (или) региональных порталов государственных и муниципальных услуг в орган местного самоуправления муниципального района, орган местного самоуправления муниципального округа или орган местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района, органа местного самоуправления муниципального округа или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

В соответствии с частью 21 статьи 19 Закона о рекламе владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.

В соответствии с часть 1 статьи 1 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон N 294-ФЗ) данный закон регулирует отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Федеральным законом N 294-ФЗ устанавливаются, в том числе, порядок организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля (часть 2 статьи 1 закона).

В силу подпункта 26.1 пункта 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 131-ФЗ), пункта 23 статьи 19 Закона о рекламе к полномочиям органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа относится выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории муниципального района/городского округа.

Таким образом, при осуществлении муниципального контроля за соблюдением действующего законодательства в сфере распространения рекламы органы местного самоуправления обязаны руководствоваться положениями Закона N 248-ФЗ, а также Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон N 294-ФЗ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 35.1 Закона о рекламе организация и осуществление федерального государственного контроля (надзора) в сфере рекламы регулируются Законом N 248-ФЗ.

При осуществлении муниципального контроля за соблюдением требований законодательства о рекламе у проверяемых (подконтрольных) лиц не может быть меньше гарантий, чем при осуществлении федерального государственного контроля (надзора).

В соответствие с пунктом 5 части 1 статьи 8.3 Закона N 294-ФЗ к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, относится наблюдение за соблюдением обязательных требований при распространении рекламы.

То есть Закон N 294-ФЗ прямо относит наблюдение за соблюдением обязательных требований при распространении рекламы к мероприятиям по контролю (в том числе муниципальному).

Статья 8.3 Федерального закона N 294-ФЗ регулирует вопросы организации и проведения мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Согласно пункту 5 части 1 статьи 8.3 Федерального закона N 294-ФЗ к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (далее - мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями), относится наблюдение за соблюдением обязательных требований при распространении рекламы.

Частью 2 статьи 8.3 Федерального закона N 294-ФЗ установлено, что мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями проводятся уполномоченными должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в пределах своей компетенции на основании заданий на проведение таких мероприятий, утверждаемых руководителем или заместителем руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Согласно части 4 статьи 8.3 Федерального закона N 294-ФЗ порядок оформления и содержание заданий, указанных в части 2 настоящей статьи, и порядок оформления должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля результатов мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, в том числе результатов плановых (рейдовых) осмотров, обследований, исследований, измерений, наблюдений, устанавливаются федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими нормативно-правовое регулирование в соответствующих сферах государственного контроля (надзора), а также уполномоченными органами местного самоуправления.

Из части 5 статьи 8.3 Федерального закона N 294-ФЗ следует, что в случае выявления при проведении мероприятий по контролю, указанных в части 1 настоящей статьи, нарушений обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля принимают в пределах своей компетенции меры по пресечению таких наруше-ний, а также направляют в письменной форме руководителю или заместителю руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля мотивированное представление с информацией о выявленных нарушениях для принятия при необходимости решения о назначении внеплановой проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя по основаниям, указанным в пункте 2 части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона.

Следовательно, проведение мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, в ходе которых может быть произведен осмотр (обследование) территории уполномоченными органами осуществляется в одностороннем порядке, а результаты данного мероприятия могут являться основанием для назначения внеплановой проверки, которая уже проводится в соответствии с требованиями Федерального закона N 294-ФЗ, регулирующего вопросы проведения внеплановых проверок.

Таким образом, проведение мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, в ходе которых может быть произведен осмотр (обследование) территории уполномоченными органами, осуществляется в одностороннем порядке, а результаты данного мероприятия могут являться основанием для назначения внеплановой проверки, проведение которой регламентируется соответствующими положениями Закона N 294-ФЗ и Закона N 248-ФЗ.

В силу пункта 1 части 1 статьи 17 Закона N 294-ФЗ в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа муниципального контроля, проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

Таким образом, в рассматриваемом случае предписание могло быть выдано только по результатам проведения такого мероприятия, как внеплановая проверка, назначенного с соблюдением требований Закона N 294-ФЗ и Закона N 248-ФЗ.

Вместе с тем заинтересованными лицами не представлено в материалы дела каких-либо доказательств проведения в установленном порядке контрольно-надзорных мероприятий, а также их документального оформления, по результатам которых было вынесено оспариваемое предписание.

Кроме того, заинтересованное лицо ссылается на нарушение порядка размещения информационной конструкции.

В соответствии с п. 1.2 Правил распространения наружной рекламы и информации в городе Новосибирске, принятых решением городского Совета Новосибирска от 25.10.2006 N 372 (далее - Правила), установлены требования к информационным и рекламным конструкциям, установка и эксплуатация которых осуществляется на территории города Новосибирска, виды информационных конструкций, типы и виды рекламных конструкций, допустимых к установке на территории города Новосибирска, порядок получения разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, порядок размещения рекламных конструкций на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности города Новосибирска, контроль за исполнением Правил.

Согласно абз. 2 п. 2.3 Правил установка и эксплуатация информационных и рекламных конструкций должна осуществляться с учетом необходимости сохранения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки города Новосибирска в соответствии с архитектурно-художественным регламентом размещения информационных и рекламных конструкций в городе Новосибирске, утверждаемым правовым актом мэрии города Новосибирска.

Постановлением мэрии города Новосибирска от 29.10.2019 N 3979 "Об архитектурно - художественном регламенте размещения информационных и рекламных конструкций в городе Новосибирске", утвержден архитектурно-художественный регламент размещения информационных и рекламных конструкций в городе Новосибирске (далее - Регламент), регламентирующий требования к информационным и рекламным конструкциям, устанавливаемым и эксплуатируемым на территории города Новосибирска в соответствии с Правилами, с учетом необходимости сохранения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки города Новосибирска (п. 1.2 Регламента). В частности, согласно 6 п. 2.1 Регламента информационные и рекламные конструкции не должны изготавливаться с использованием картона, ткани, в том числе баннерной, сетки и других мягких материалов.

Вместе с тем, на основании п. 3.2 Правил в случае установки и (или) эксплуатации информационной конструкции, не соответствующей требованиям пункта 2.3 Правил, а также информационной конструкции, не предусмотренной пунктом 3.1 Правил, указан-ная информационная конструкция подлежит демонтажу на основании предписания управления художественного облика города мэрии города Новосибирска о прекращении нарушения порядка установки и (или) эксплуатации информационных конструкций.

Пункт 2.1 Правил указывает, что на территории города Новосибирска допускается установка и эксплуатация:

информационных конструкций, не содержащих сведений рекламного характера, виды которых определены разделом 3 Правил;