Решение Арбитражного суда города Москвы

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

РЕШЕНИЕ

от 7 марта 2023 года Дело N А40-296534/2022

Судья Лежнева О.Ю.

рассмотрев в порядке упрощенного производства исковое заявление ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: 1037739877295, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: 7708503727)

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" (ОГРН: 1037705059270, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2003, ИНН: 7705507152)

о взыскании пени в размере 1 232 493, 91 руб., а также в госпошлины в размере 25 325 руб.,

без вызова сторон,

УСТАНОВИЛ:

ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: 1037739877295, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: 7708503727) (далее-Истец) обратилось с исковым заявлением к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" (ОГРН: 1037705059270, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2003, ИНН: 7705507152) (далее-Ответчик), о взыскании пени в размере 1 232 493, 91 руб., а также в госпошлины в размере 25 325 руб.

Исковое заявление ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: 1037739877295, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: 7708503727) принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства определением Арбитражного суда города Москвы от 10 января 2023 года.

Копия определения Арбитражного суда г. Москвы от 10 января 2023 года направлена лицам, участвующим в деле, а также размещена на официальном сайте Высшего Арбитражного суда РФ.

Ко дню принятия решения суд располагает сведениями о получении сторонами копии определения о принятии искового заявления к производству и рассмотрении дела в порядке упрощенного производства, что является надлежащим извещением в силу статей 121, 122, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От Ответчика поступило заявление о привлечении АО "УК "БМЗ" (ОГРН: 1023201058957, ИНН 3232035432, 241035, Брянская обл., г. Брянск, ул. Ульянова, 26) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.

Суд, руководствуясь ст. 51 АПК РФ, определилотказать в удовлетворении ходатайства Ответчика о привлечении АО "УК "БМЗ" (ОГРН: 1023201058957, ИНН 3232035432, 241035, Брянская обл., г. Брянск, ул. Ульянова, 26 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, как не обоснованного и не соответствующего ст. 51 АПК РФ, поскольку Ответчиком не представлено доказательств того, каким образом судебный акт по настоящему делу может повлиять на права или обязанности данного лица.

От ответчика в суд поступили письменные пояснения, отзыв на иск, дополнительные возражения согласно доводам которых, ответчик против удовлетворения исковых требований возражает, заявляет о несоразмерности неустойки.

От истца в суд поступили письменные пояснения по делу, письменные объяснения по делу.

Стороны против рассмотрения спора в порядке упрощенного производства не заявили.

Дело рассмотрено судом в порядке упрощенного производства в порядке главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей на дату принятия решения на основании доказательств, представленных в течение установленного судом срока.

Рассмотрев материалы дела, основания и предмет заявленных требований, оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению частично, на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между ОАО "РЖД" (Заказчик) и ЗАО "Рослокомотив" (Исполнитель, АО "ТМХ-Локомотивы") заключен Договор на поставку локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания в период жизненного цикла от 29 марта 2018 г. N 2833222.

Пунктом 21.2 договора АО "ТМХ-Локомотивы" предоставило гарантию на все локомотивы на весь срок действия договора.

Согласно п. 22.7.4 договора в случае неустранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, установленные п. 21.4 договора, АО "ТМХ-Локомотивы" выплачивает ОАО "РЖД" пеню в размере 0, 05% от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 договора за каждый день просрочки.

Со стороны АО "ТМХ-Локомотивы" допущено нарушение сроков гарантийного ремонта тепловоза ТЭМ18ДМ N 1421.

АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" в адрес ОАО "РЖД" поставлен тепловоз серии ТЭМ18ДМN 1421.

В процессе эксплуатации локомотива выявлены неисправности ТНВД 2, 5 ЦК, шкворней передней тележки.

В адрес Исполнителя, завода изготовителя локомотива АО "УК "БМЗ" направлена телеграмма от 26 ноября 2020 г. N 175 о вызове представителей для проведения рекламационной работы

Исполнитель доверенностью 22/20-РЛ от 12.02.2020 доверил представлять интересы по договору ООО "ЛокоТех-Сервис".

ООО "ЛокоТех-Сервис" доверенностью от 20.02.2020 г. N 42-ЛТС доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю Костину А.А.

АО "УК "БМЗ" доверенностью от 26.02.2020 г. N 80 доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю Козлова А.Е.

Актом-рекламацией от 11.12.2020 г. N 11/12/2020/1421, подписанным представителем АО "ТМХ-Локомотивы", виновной стороной признано АО "ТМХ-Локомотивы" как поставщик локомотива.

Пунктом 17 Акта-рекламации определено место ремонта локомотива -сервисное отделение Мурманск (СО-131) ООО "ЛокоТех-Сервис", силами АО "Рослокомотив" за счет АО "Рослокомотив".

Для устранения выявленных неисправностей локомотив 24 ноября 2020 г. передан в СО-64 Мурманск сервисного локомотивного депо Кандалакша ООО "ЛокоТех-Сервис" по акту формы ТУ-162 N 162-128201124151500.

Согласно пункту 21.4. договора, устранение неисправностей/недостатков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо и не превышающий 10 (десяти) календарных дней при устранении неисправностей в условиях завода-изготовителя или локомотиворемонтного завода с даты поступления локомотива на завод.

Срок устранения недостатков локомотива, предусмотренный пунктом 21.4 Договора, истек 9 декабря 2020 г.

Выявленные недостатки локомотива 21 января 2021 г. устранены, о чем составлен акт о приемке локомотива от сервисной организации формы ТУ-31 N 31-164-210121142758.

Истец основывает свои требования на следующем. Просрочка устранения недостатков локомотива с 9 декабря 2020 г. по 21 января 2021 г. включительно составила 43 (сорок три) календарных дня.

В случае неустранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 договора, исполнитель выплачивает заказчику пеню в размере 0, 05% (пять сотых процента) от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 договора, за каждый день просрочки (п. 22.7.4. Договора).

Локомотив поставлен и введен в эксплуатацию в 2019 году. Акт окончательной приемки локомотива от формы ТУ-5 от 04.12.2019 г. N 1.

Стоимость тепловоза ТЭМ18ДМ N 1421 в 2019 году (ТОРГ-12 от 15.11.2019 г. N 151119-002Р) составляла 54 055 953, 6 руб. с НДС.

Стоимость локомотива для целей расчета неустойки на 2020 год.

Изменение цены локомотива на уровень 2020 года рассчитывается по формуле п. 20.5 Договора (в ред. Дополнительного соглашения от 29.12.2019 N 3):

Р20 = Р 19* (0, 902 * Ип +0,098), где:

Ип = 1, 030 - индекс потребительских цен (ИПЦ) на плановый год, в среднем за год, за период 2020 год к 2019 году, опубликованный 01.10.2019 N 33198-ПБ/Д03и Министерством экономического развития Российской Федерации и размещенный, в частности, на Интернет-сайте www.economy.gov.ru (стр. 8 приложения N 15 к иску).

Р20 = Р 19 * (0, 902 * 1,030 +0,098) = 54 055 953,6 руб. * 1,0271 = 55 520 869,94 руб.

Стоимость локомотива для целей расчета неустойки на 2021 год.

Изменение цены локомотива на уровень 2021 года рассчитывается по формуле п. 20.5 Договора (в ред. Дополнительного соглашения от 29.12.2019 N 3):

Р20 = Р 19* (0, 902 * Ип +0,098), где:

Ип = 1, 036 - индекс потребительских цен (ИПЦ) на плановый год, в среднем за год, за период 2021 год к 2020 году, опубликованный 30.09.2020 N 32028-ПК/Д03и Министерством экономического развития Российской Федерации и размещенный, в частности, на Интернет-сайте www.economy.gov.ru (стр. 2 приложения N 15 к иску).

Рго = Р 19 * (0, 902 * 1,036 +0,098) = 55 520 869,94 руб. * 1,0325 = 57 325 298,21 руб.

Стоимость локомотива в 2021 (с учетом индексации) составляет 57 325 298, 21 руб. с НДС.

В соответствии с пунктом 22.7.4. и статьей 20 договора сумма пени за несвоевременное устранение неисправности тепловоза серии ТЭМ18ДМ N 1421 составляет:

Ш = 57 325 298, 21 руб./ 100*0,05*43 (дней) = 1 232 493,91 руб.

Размер неустойки исчислен в соответствии с абз. 4 п. 65 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств" (день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период расчета неустойки).

Размер предъявленной неустойки является соразмерным, экономически обоснованным и отвечающим степени нарушения ответчиком своего обязательства по своевременному ремонту локомотивов.

Необходимо учитывать, что в силу ст. 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора и установлении по своему усмотрению любых его условий, не противоречащих закону или иным правовым актам.

Заключая договор от 29.03.2018 г. N 2833222, ОАО "РЖД" и АО "ТМХ-Локомотивы" согласовали условия, предусматривающие ответственность исполнителя за нарушения сроков ремонта в размере 0, 05% от стоимости локомотива за каждый день просрочки.

Доказательств того, что АО "ТМХ-Локомотивы" при заключении договора являлся слабой стороной и не имел возможности заявлять возражения относительно содержания условия в части размера пени, в материалы дела ответчиком не представлено (пункты 8, 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 г. N 16 "О свободе договора и ее пределах").

Являясь субъектом предпринимательской деятельности, заключив договор, АО "ТМХ-Локомотивы" добровольно приняло на себя обязательства и несет риск их неисполнения в соответствии с условиями обязательства, в том числе в виде неустойки за ненадлежащее исполнение договорных обязательств.

АО "ТМХ-Локомотивы" согласилось с тем, что размер неустойки за ненадлежащее исполнение обязательства экономически обоснован и соответствует последствиям ненадлежащего исполнения обязательства.

В целях соблюдения обязательного досудебного порядка урегулирования спора в адрес Ответчика направлена претензия от 14.10.2022 N ИСХ-21107/ЦТ.

Между тем, в исковом заявлении указано, что 26.11.2020 в АО "ТМХ-Локомотивы" и АО "УК "БМЗ" направлено уведомление от 26.11.2020 N 175 о вызове представителей в депо Мурманск к 27.11.2020 г. для составления акта-рекламации и устранения неисправностей, в связи с чем, ОАО "РЖД" необоснованно исчисляет день начала ремонта тепловоза - 24.11.2020 г. (дата подписания ОАО "РЖД" и сервисной организацией акта по форме ТУ-162), то есть до момента уведомления о выявленной неисправности и до момента комиссионного установления виновной стороны и способа устранения неисправности по акту-рекламации.

Также в исковом заявлении указано, что рекламационная работа проведена на основании пункта 21.10 Договора от 29.03.2018 N 2833222 в соответствии с распоряжением ОАО "РЖД" от 07.06.2008 N 1203р.

Между тем, со стороны ОАО "РЖД" нарушен порядок расследования причин неисправности и составления акта-рекламации по данному рекламационному случаю.

Согласно пункту 1.2 Распоряжения ОАО "РЖД" от 07.06.2008 N 1203р документом, фиксирующим факт несоответствия локомотивов, является акт-рекламация.

Составление акта- рекламации является обязательным во всех случаях обнаружения неисправности локомотива или его отдельных частей (узлов).

В соответствии с пунктом 2.3.6 указанного распоряжения акт-рекламация оформляется в срок, не превышающий 3 рабочих дня с даты прибытия в депо представителя поставщика (завода) или с даты указанной в уведомлении, то есть по указанному рекламационному случаю акт-рекламация должен был быть оформлен в срок не позднее 01.12.2020 г.

При этом, акт-рекламация N 11/12/2020/1421 оформлен только 11.12.2020 г. (то есть со значительной просрочкой и после истечения рассчитанного Истцом срока окончания ремонта до 09.12.2020 г.), в котором определено место выполнения ремонтных работ и требуемые виды ремонтных работ по устранению неисправности тепловоза ТЭМ18ДМ N 1421, то есть срок 15 дней на ремонт уже прошел, а акт-рекламации еще не составлен и не определена неисправность в локомотиве.

В пункте 21.4 договора от 29.03.2018 N 2833222, на который ссылается Истец в качестве основания для расчета срока по устранению неисправностей тепловоза, также указано об обязательности составления акта-рекламации, составление которого, должно предшествовать моменту начала выполнения ремонтных работ по устранению неисправностей, зафиксированных в нем.

Согласно акту выполненных работ от 25.01.2021 на тепловозе ТЭМ18ДМ N 1421 в период с 15.01.2021 по 19.01.2021 была произведена замена неисправных деталей на передней тележке тепловоза, в связи с чем, работы по устранению неисправности тепловоза ТЭМ18ДМ N 1421 были выполнены завершены 19.01.2021 г., также в указанном акте выполненных работ от 25.01.2021 указано, что 20.01.2021 сервисной организацией: ООО "ЛокоТех-Сервис" проведены работы по монтажу на тепловоз манометров после выполнения их поверки, что относится к регламентным работам, а не к работам по устранению неисправностей, зафиксированных актом-рекламацией от 11.12.2020 N 11/12/2020/1421.

Заявленное в претензии требование о взыскании неустойки за 43-дневную просрочку ремонта тепловоза является необоснованным, так как ОАО "РЖД" неправомерно исчислил срок ремонта с даты акта по форме ТУ-162 от 24.11.2020 (а не с даты оформления акта-рекламации от 11.12.2020 N 11/12/2020/1421).

То есть, по мнению ОАО "РЖД", в период командирования представителя в место нахождения тепловоза для расследования причин его неисправности, до момента уведомления о выявленной неисправности и до комиссионного установления виновной стороны, определения необходимых ремонтных ремонт по устранению неисправностей и стороны, которая должна их выполнить, источника их финансирования - сторона должна приступить к выполнению работ, что противоречит целям ведения рекламационной работы, закрепленным в пункте 1.3 распоряжения ОАО "РЖД" от 07.06.2008 N 1203р.

Поскольку Акт-рекламации N 11/12/2020/1421, в котором зафиксированы неисправности локомотива серии ТЭМ18ДМ N 1421 составлен 11.12.2020г., и срок устранения неисправности истек 25.12.2020., а не 09.12.2020г., как указывает Истец.

Работы по устранению неисправности локомотива серии ТЭМ18ДМ N 1421 были выполнены 19.01.2021г., следовательно, просрочка устранения неисправности спорного локомотива составляет 24 календарных дня (с 27.12.2020 по 19.01.2021 гг.), а не 43 (сорок три) календарных дня, как указывает Истец.

Неправомерен довод Ответчика о порядке индексации стоимости локомотива. Порядок расчета неустойки определен пунктом 22.7.4. Договора от 29.03.2018 N 2833222, согласно которому в случае неустранения выявленных неисправностей /недостатков локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора АО "Рослокомотив" (исполнитель) выплачивает ОАО "РЖД" (заказчику) пеню в размере 0.05% (пять сотых процента) от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 договора, за каждый день просрочки.

Локомотив поставлен и введен в эксплуатацию в 2019 году. Акт окончательной приемки локомотива от формы ТУ-5 от 04.12.2019 г. N 1.

Стоимость тепловоза ТЭМ18ДМ N 1421 в 2019 году (ТОРГ-12 от 15.11.2019 г. N 151119-002Р) составляла 54 055 953, 6 руб. с НДС.

Порядок индексации действительно согласован, однако это касается индексации цены поставляемых, а не уже поставленных локомотивов.