Решение от 19 февраля 2013 года

РЕШЕНИЕ
 
    19 февраля 2013 года г. Ливны.
 
    Федеральный судья Ливенского районного суда Орловской области Шевелева Н.И., рассмотрев жалобу Кан Е.И., ДД.ММ.ГГГГ, <данные изъяты> на постановление мирового судьи судебного участка №4 г. Г. Ливны и Ливенского района Орловской области о привлечении её к административной ответственности за совершении административного правонарушения, предусмотренного ст . 14.1 ч.2 КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна)),
 
УСТАНОВИЛ:
 
    Постановлением мирового судьи СУ №4 г. Ливны и Ливенского района Орловской области Кан Е.И. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.14.1 ч.2 К о АП РФ, а именно в том, что ДД.ММ.ГГГГ в <данные изъяты> в магазине <данные изъяты> расположенном по адресу: <адрес>, осуществляла розничную продажу алкогольной продукции без лицензии (специального разрешения), которое обязательно в нарушение ст. 18 п.2, ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ (ред. от 28.07.2012) «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребление (распитие) алкогольной продукции». Кан Е.И. назначено административное наказание в виде штрафа в доход государства в размере <данные изъяты> рублей с конфискацией 204 наименований алкогольной продукции.
 
    Кан Е.И. обратилась в Ливенский районный суд с жалобой на данное постановление мирового судьи, в которой просит отменить его по тем основаниям, что в её действиях отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку она не занималась предпринимательской деятельностью. считает, что не было оснований для конфискации, изъятой у не продукции, поскольку не проводилось исследование конфискованной продукции и не установлено, что данная продукция является алкогольной. Кроме того, в материалах дела нет документов о принадлежности данного товара. Считает так же, что протокол о правонарушении подписан не уполномоченным лицом. Просит суд отменить незаконное постановление мирового судьи судебного участка № 4 г. Ливны и Ливенского района о привлечении её к административной ответственности по ст. 14.1 ч. 2 КоАП РФ и прекратить производство ввиду отсутствия события правонарушения.
 
    В судебном заседании Кан Е.И. доводы жалобы поддержала в полном объеме, пояснив, что в магазине <данные изъяты> расположенном по адресу: <адрес>, она работала около одного месяца, однако трудовой договор с ней заключен не был. На работу в данный магазин она устроилась по объявлению. За период её работы она только принимала товар, расставляла его на витрине, подписывая этикетки, розничную продажу товара она не осуществляла, поскольку магазин еще не был открыт. Часть товара она приняла от предыдущего продавца, переписав наименование и количество алкогольной продукции в тетрадь. Товар ей привозил мужчина по имени ФИО2, однако он не являлся хозяином товара и магазина. ДД.ММ.ГГГГ в магазин <данные изъяты> зашел молодой человек, который попросил её продать одну бутылку водки «Хортица». Она не хотела продавать ему водку, но мужчина уговорил её и она продала ему водку, выдав на неё кассовый чек. После того как мужчина вышел, зашли сотрудники полиции, вместе с гражданином, которому она продала бутылку водки. Сотрудники полиции предоставили свои документы, и потребовали документы на алкогольную продукцию. Она объяснила, что ни лицензии, ни товарно-транспортных накладных, либо других документов, на алкогольную продукцию у нее нет. После чего в отношении нее был составлен протокол, была описана и изъята вся алкогольная продукция. Считает, что мировой судья необоснованно привлек её к административной ответственности, поскольку она не осуществляла предпринимательскую деятельность. Так же считает необоснованным конфискацию алкогольной продукции, так как собственник продукции не был установлен.
 
    В судебном заседании старший инспектор ГиАЗ МО МВД РФ «Ливенский» Демидова Е.И. доводы жалобы не признала. В обосновании возражений пояснила, что ею вместе с сотрудниками УМВД по Орловской области была проведена проверка информации о наличии в магазине <данные изъяты> расположенном по адресу: <адрес>, соответствующих документов на спиртосодержащую продукцию. Ими был опрошен гражданин ФИО6, который непосредственно ДД.ММ.ГГГГ в <данные изъяты> приобрел одну бутылку водки в магазине <данные изъяты> Продавец магазина Кан Е.И. выдала ФИО6 товарный чек. В ходе проверки было установлено, что в магазине <данные изъяты> на витринах, а также в подсобном помещении имеется большой ассортимент алкогольной продукции, различных наименований. На ценниках было указано наименование продукции и стоимость, информация кто осуществляет деятельность, и кому принадлежат товар, отсутствовала. В магазине отсутствовала информация о индивидуальном предпринимателе или юридическом лице. Также отсутствовала лицензия (специальное разрешение), товарно-транспортные накладные и другие документы, необходимые для оборота алкогольной продукции.
 
    Поскольку на алкогольную продукцию не было никаких документов, в том числе подтверждающих качество данной продукции, алкогольная продукция ими была изъята и опечатана в присутствии понятых, а в отношении Кан Е.И. был составлен административный протокол по ст. 14.1 ч.2 Ко АП РФ. Считает, что мировой судья обоснованно привлек Кан Е.И. к административной ответственности, поскольку факт продажи ею алкогольной продукции без лицензии нашел подтверждение.
 
    Допрошенный в качестве свидетеля ФИО2 пояснил суду, что он действительно несколько раз привозил в помещение магазина <данные изъяты> расположенное по адресу: <адрес>, алкогольную продукцию Кан Е.И.. Данную продукцию он привозил по поручению своего знакомого ФИО3 директора <данные изъяты> проживающего в <адрес> и осуществляющего торговую деятельность, в том числе торговлю алкогольной продукцией в <адрес> и <адрес>. Ему известно, что <данные изъяты> собиралось открыть магазин в помещение расположенном по адресу: <адрес>. Однако магазин не был открыт, поскольку <данные изъяты> еще не оформило лицензии на осуществление торговли алкогольной продукцией в помещение, расположенном в <адрес>.
 
    В обосновании своих пояснений свидетелем представлены копии лиценции, выданной <данные изъяты> на закупку, хранении и поставку алкогольной продукции в местах нахождения обособленных подразделений в <адрес> помещение №, комнаты №, а так же в <адрес>. помещение №., товарно-транспортные накладные на закупку алкогольной продукции с кассовыми чеками.
 
    Выслушав объяснения Кан Е.И., допросив старшего инспектора ГиАЗ МО МВД РФ «Ливенский», свидетеля, исследовав представленные материалы, суд приходит к следующему.
 
    Согласно п.2 ст. 18 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ (ред. от 28.07.2012) «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребление (распитие) алкогольной продукции», лицензии выдаются на осуществление следующих видов деятельности: производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата; производство, хранение и поставки произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции; хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции; закупка, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей продукции; производство, хранение и поставки спиртосодержащей непищевой продукции; розничная продажа алкогольной продукции; перевозки этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции.
 
    Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - и влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
 
    В качестве доказательств вины Кан Е.И. в совершении административного правонарушения мировым судьей приняты :
 
    протокол об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ, протокол осмотра помещений, территории от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому на момент осмотра в магазине <данные изъяты> расположенном по адресу: <адрес>, на витринах, в подсобном помещении находилась водка, шампанское, вина. На момент проверки в магазине отсутствовала информация о индивидуальном предпринимателе или юридическом лице, также отсутствовали документы на реализацию спиртосодержащей продукции (сертификаты, товарно-транспортные накладные). На ценниках не указано, кто осуществляет деятельность и кому принадлежит товар, свидетельские показания ФИО7, ФИО6, подтвердивших, что ДД.ММ.ГГГГ в магазине <данные изъяты> расположенном по адресу: <адрес>, Кан Е.И. была осуществлена продажа ФИО6 1 бутылки водки «<данные изъяты> стоимостью <данные изъяты> с выдачей ему кассового чека.
 
    Протоколом изъятия вещей от ДД.ММ.ГГГГ согласно которого из помещения магазина <данные изъяты> расположенного по адресу: <адрес> были изъяты,
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    Оценив данные доказательства в совокупности суд считает, что мировой судья обоснованно пришла к выводу о наличие в действиях Кан Е.И. состава административного правонарушения, предусмотренного ст.14.1 ч.2 Ко АП РФ, назначив ей административное наказание в виде штрафа как на гражданина, поскольку Кан Е.И., не являясь индивидуальным предпринимателем и, не имея лицензии на торговлю алкогольной продукцией осуществила в магазине <данные изъяты> расположенном по адресу: <адрес> продажу алкогольной продукции водки.
 
    При этом суд считает необоснованным довод Кан Е.И. о том, что протокол об административном правонарушении составлен неуполномоченным лицом, поскольку в силу ст. 28.3 Ко АП РФ должностные лица органов внутренних дел (полиции) уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст.14.1 Ко АП РФ.
 
    При проверки доводов жалобы Кан Е.И. в части назначения мировым судьей наказания в виде конфискации алкогольной продукции, суд приходит к следующему.
 
    Правонарушение, предусмотренное ст.14.1 ч.2 Ко АП РФ предусматривает дополнительное административное наказание в виде конфискация предмета административного правонарушения.
 
    В силу п. 4 ст.3.7 Ко АП РФ ( редакция которой введена в действие Федеральным законом от 30.12.2012 N 314-ФЗ), конфискация предмета административного правонарушения, принадлежащих на праве собственности лицу, не привлеченному к административной ответственности за данное административное правонарушение и не признанному в судебном порядке виновным в его совершении, не применяется, за исключением административных правонарушений в области таможенного дела (нарушения таможенных правил), предусмотренных главой 16 настоящего Кодекса.
 
    
В соответствии со ст.1.7 Ко АП РФ закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
 
    Учитывая, что на момент рассмотрения жалобы Кан Е.И. законодательство не предусматривает возможности конфискации предметов административного правонарушения, принадлежащих на праве собственности лицу, не привлеченному к административной ответственности за данное административное правонарушение и не признанному в судебном порядке виновным, суд считает, что постановление мирового судьи подлежит изменении, а именно отмене в части назначения Кан Е.И. дополнительного наказания в виде конфискации алкогольной продукции, поскольку суду не представлено доказательств, что конфискованная алкогольная продукция принадлежит Кан Е.И.
 
    Вместе с тем, суд признает правомерным изъятие сотрудниками полиции алкогольной продукции, поскольку в силу ст.25 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" изъятию из незаконного оборота и конфискации подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если они реализуются:
 
    без соответствующих лицензий, без сертификатов соответствия или деклараций о соответствии; без маркировки и без соответствия государственным стандартам и техническим условиям; без документов, подтверждающих легальность производства и оборота такой продукции.
 
    В силу ст. 10.2 указанного закона оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота:
 
    1) товарно-транспортная накладная;
 
    2) справка, прилагаемая к таможенной декларации (для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза);
 
    (пп. 2 в ред. Федерального закона от 18.07.2011 N 218-ФЗ)
 
    3) справка, прилагаемая к товарно-транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории Российской Федерации, а также для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза);
 
    (пп. 3 в ред. Федерального закона от 18.07.2011 N 218-ФЗ)
 
    4) уведомление (для этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции).
 
    (в ред. Федерального закона от 18.07.2011 N 218-ФЗ)
 
    5) заверенные подписью руководителя организации и ее печатью копия извещения об уплате авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об уплате авансового платежа акциза или копия извещения об освобождении от уплаты авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об освобождении от уплаты авансового платежа для закупки (за исключением импорта) и поставок (за исключением экспорта) этилового спирта и (или) дистиллята коньячного (спирта коньячного).
 
    (пп. 5 введен Федеральным законом от 18.07.2011 N 218-ФЗ)
 
    2. Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте.
 
    В силу п.3 ст.29.10 Ко АП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, если в отношении их не может быть применено административное наказание в виде конфискации. При этом:
 
    1) вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу, а при неустановлении его передаются в собственность государства в соответствии с законодательством Российской Федерации;
 
    2) вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.
 
    Согласно Постановления Правительства РФ от 11.12.2002 N 883 (ред. от 26.12.2005) "Об утверждении Положения о направлении на переработку или уничтожение изъятых из незаконного оборота либо конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции государственные органы, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации предоставлено право изымать из незаконного оборота либо исполнять решение о конфискации продукции, являющейся вещественным доказательством либо предметом административного правонарушения (далее именуются - уполномоченные органы), передают такую продукцию на основании акта приема-передачи Российскому фонду федерального имущества (его отделениям) для направления ее на переработку в этиловый спирт для технических нужд либо в спиртосодержащую непищевую продукцию, а при невозможности осуществить такую переработку - на уничтожение.
 
    Учитывая, что при рассмотрении данного административного материала было установлено, что Кан Е.И. не является собственником изъятой алкогольной продукции, свидетелем ФИО2 были представлены суду только копии документов, заверенные <данные изъяты> на основании которых возможно предположить, что законным владельцем продукции является <данные изъяты> алкогольная продукция, изъятая ДД.ММ.ГГГГ у Кан Е.И. при предоставлении собственником данной продукции подлинных документов, подтверждающих право собственности и сопроводительных документов, удостоверяющих легальность оборота данной продукции подлежит возвращению законному владельцу. В случае отсутствия данных документов, изъятая алкогольная продукция подлежит передаче территориальному отделению Российского фонда федерального имущества.
 
    Руководствуясь ст.ст. 1.7., 3.7, 14.1. ч.2 ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
 
 
РЕШИЛ:
 
    Жалобу Кан Е.И. удовлетворить частично.
 
    Постановление мирового судьи судебного участка № 4 г. Ливны и Ливенского района Орловской области от ДД.ММ.ГГГГ о привлечении Кан Е.И. к административной ответственности по ст. 14.1 ч.2 Ко АВП РФ изменить.
 
    Признать Кан Е.И. виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ и назначить ей административное наказание в виде административного штрафа в доход государства в размере <данные изъяты>.
 
    Отменить назначенное мировым судьей дополнительное наказание в виде конфискации алкогольной продукции, хранящейся в МО МВД РФ «Ливенский»: <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    МО МВД РФ «Ливенский» при предоставлении собственником алкогольной продукции подлинных документов, подтверждающих право собственности и сопроводительных документов, удостоверяющих легальность оборота данной продукции изъятую ДД.ММ.ГГГГ алкогольную продукцию возвратить законному владельцу.
 
    В случае отсутствия указанных документов, изъятую ДД.ММ.ГГГГ алкогольную продукцию передать территориальному отделению Российского фонда федерального имущества.
 
    В остальной части постановление мирового судьи судебного участка №4 г. Ливны и Ливенского района Орловской области от ДД.ММ.ГГГГ оставить без изменения, а жалобу Кан Е.И. без удовлетворения.
 
    Решение вступает в законную силу с момента его вынесения в окончательной форме.
 
    Полный текст решения изготовлен ДД.ММ.ГГГГ.
 
    Судья Н.И. Шевелева.