Решение от 17 сентября 2014 года

РЕШЕНИЕ (вступило в законную силу) ПО ПРОТЕСТУ ПРОКУРОРА НА ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
ПО ДЕЛУ ОБ АДМИНИСТРАТИВНОМ ПРАВОНАРУШЕНИИ
 
    17 сентября 2014 года
 
    Судья Черновского районного суда г.Читы Петров А.В.
 
    при секретаре Чебан Ю.С.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании в г.Чита, в помещении суда, протест прокурора Черновского района г.Читы на постановление мирового судьи судебного участка № Черновского района г.Читы от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.1.1 КоАП РФ, вынесенное в отношении директора Общества с ограниченной ответственностью «Леон» (<адрес>, ИНН <данные изъяты>, КПП <данные изъяты>, ОГРН <данные изъяты>),
 
установил:
 
    Постановлением мирового судьи судебного участка № Черновского района г. Читы от ДД.ММ.ГГГГ производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.1.1 ч.1 КоАП РФ, возбужденное в отношении ООО «Леон», было прекращено на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ – за отсутствие состава административного правонарушения.
 
    Не согласившись с вышеуказанным постановлением мирового судьи, прокурором Черновского района г.Читы подан на него протест, в котором прокурор выражает несогласие с вынесенным мировым судьей постановлением по нижеследующим основаниям.
 
    В основу вышеуказанного постановления положен вывод суда о том, что изъятое у ООО «Леон» в ходе проверки оборудование не содержит признаков игрового оборудования, поскольку из заключения эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ следует, что устройств внутри корпуса терминала, которые могли бы случайным образом определять размер выигрыша без участия организатора лотереи или его работников, не обнаружено.
 
    Вместе с тем судом оставлен без внимания тот факт, что экспертом не исследовано программное обеспечение представленного на экспертизу «лотерейного» терминала, которое само по себе может являться устройством случайным образом определяющим размер выигрыша без участия организатора лотереи или его работников.
 
    Оставлено без внимания и то обстоятельство, что изъятый «лотерейный» терминал был подключен к сети «Интернет» посредством мобильного модема в связи с чем используемое ООО «Леон» оборудование предоставляет возможность розыгрыша призового фонда в режиме реального времени использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», что вправе осуществлят только уполномоченный федеральный орган исполнительной власти.
 
    Судом не дана оценка изложенным в постановлении о возбуждении дел об административном правонарушении доводам прокурора о том, что условия эксплуатации изъятого оборудования не отвечают признакам бестиражной лотереи, проводимой в обычном режиме; розыгрыш производится самим участником непосредственно после внесения в купюроприёмник денежных средств; доказательств того, что выигрыш определяется на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме ответчиком не представлено; выигрыш определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования, предназначенным для случайного выбора электронной игровой комбинации из диапазона различных электронных игровых комбинаций, установленных в лотерейной программе оборудования, без участия организатора, что противоречит положениям Федерального закона № 138-ФЗ «О лотереях», но является присущим игровому оборудованию (ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр...» (Федеральный закон № 244-ФЗ) и исключает поэтапность проведения лотереи.
 
    Критерий поэтапности в силу ст. 3 Федерального закона № 138-ФЗ «О лотереях» является обязательным условием при проведении лотереи в обычном режиме. Используемая же технология моментальной фиксации и передачи информации исключает процесс поэтапного сбора, передачи и обработки игровой информации, формирования и розыгрыша призового фонда лотереи.
 
    В зависимости от количества полученных посредством передачи денежных средств призовых баллов, игрок может лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное, что является признаком азартной игры. Право на участие напрямую зависит от внесённой участником платы. Находящийся в розыгрыше призовой фонд в установленном законом порядке не сформирован, он пополняется в режим реального времени за счёт выручки от распространяемых лотерейных билетов.
 
    Указанные обстоятельства, не исследованные судом, наряду с выводом эксперта (изложенном в заключении № от ДД.ММ.ГГГГ) о том, что представленный на исследование изъятый в ходе прокурорской проверки системный блок не соответствует нормам Федерального закона № 138-ФЭ «О лотереях», свидетельствуют об осуществлении ООО «Леон» деятельности, не соответствующей требованиям Федерального закона № 138-ФЗ, а являющейся запрещённой на территории Забайкальского края игорной деятельностью, маскируемой под распространение лотереи.
 
    На основании изложенного прокурор просит вышеуказанное постановление мирового судьи отменить, направить дело на новое рассмотрение.
 
    В судебном заседании представитель ООО «Леон» Александров И.Н., действующий на основании доверенности от ДД.ММ.ГГГГ, пояснил суду, что согласен с выводом мирового судьи об отсутствии в действиях ООО «Леон» состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.1.1 КоАП РФ, указал также, что у него на руках имеется заключение эксперта от ДД.ММ.ГГГГ, подготовленное тем же экспертом Читинской лаборатории судебной экспертизы Минюста России Я.В.С., в соответствии с которым Я.В.С. четко и однозначно указывает, что представленный на экспертизу аналогичный электронный терминал не является игровым оборудованием, просил в удовлетворении протеста прокурора отказать.
 
    В судебное заседание прокурор Черновского района г.Читы не явился, о дате, времени и месте рассмотрении настоящего дела извещен надлежащим образом, причин неявки не сообщил, ходатайств об отложении рассмотрения дела на более поздний срок не заявлял, рассмотреть дело в его отсутствие не просил.
 
    Суд, с учетом мнения представителя ООО «Леон» Александрова И.Н., не возражавшего против рассмотрения дела без участия прокурора, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие прокурора, так как его отсутствие не препятствует рассмотрению дела по существу.
 
    Заслушав представителя ООО «Леон» Александрова И.Н., исследовав представленные материалы дела, суд приходит к следующему.
 
    Пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (138-ФЗ) предусмотрено, что лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
 
    Согласно п.2 ст.3 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную и бестиражную.
 
    Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи.
 
    Для определения выигравшей лотерейной комбинации (выигравших лотерейных комбинаций) при проведении розыгрыша призового фонда тиражной лотереи не допускается использование одновременно более одной единицы лотерейного оборудования.
 
    Бестиражная лотерея - лотерея, в которой информация, позволяющая определить выигрыши, закладывается в лотерейные билеты, электронные лотерейные билеты на стадии их изготовления (создания). При проведении бестиражной лотереи участник лотереи непосредственно после внесения платы за участие в лотерее, получения лотерейного билета, электронного лотерейного билета и выявления нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков, чисел или символов узнает о наличии и размере выигрыша или о его отсутствии.
 
    В силу ст.6.1 138-ФЗ не допускается проведение азартных игр под видом лотерей; не допускается проведение лотерей с использованием игрового оборудования, в том числе игровых автоматов; не допускается проведение лотерей с использованием сети "Интернет" и иных средств связи, а также лотерейных терминалов, за исключением лотерей, указанных в части 4 статьи 3 указанного Федерального закона.
 
    В соответствии со ст.19 138-ФЗ розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в выявлении нанесенных на лотерейный билет, электронный лотерейный билет скрытых надписей, рисунков, чисел или символов.
 
    Использование лотерейного оборудования при розыгрыше призового фонда бестиражных лотерей законом не предусматривается, поскольку оно обеспечивает случайность распределения выигрышей после выдачи лотерейных билетов и используется при розыгрыше призового фонда тиражных лотерей, к которому предъявляются требования в соответствии со ст. 12.1 Федерального закона № 138-ФЗ.
 
    Согласно материалам дела прокуратурой Черновского района проведена проверка соблюдения ООО «Леон» требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.В ходе проверки установлено, что ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками отдела ЭБ и ПК УМВД России по г. Чите совместно с представителем прокуратуры района в рамках зарегистрированного телефонного сообщения о незаконной игорной деятельности на терминале, расположенном в <данные изъяты> по адресу: <адрес>, проведена проверка, в ходе которой изъята 1 единица игрового оборудования («лотерейный» терминал зелено-желтого цвета).
 
    Согласно протоколу осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ на втором этаже справа от лестничного пролета в <данные изъяты> по адресу: <адрес>, был установлен 1 «лотерейный» терминал.
 
    Из объяснения представителя по доверенности ООО «Леон» Чипизубова М.А. от ДД.ММ.ГГГГ следует, что ему не известен принцип работы лотерейного оборудования.
 
    В ходе проверки установлено, что «лотерейный» терминал представляет собой аппарат, состоящий из металлического корпуса с монитором. Внутри металлического корпуса располагается персональный компьютер, диспансер и стэкер (устройства для выдачи денег), купюроприёмник, который принимает бумажные билеты Банка России (от 50 руб. до 500 руб.). Лотерейные терминалы подключены к сети «Интернет» посредством мобильных модемов.
 
    Для принятия участия в розыгрыше лотереи лица, достигшие 18 лет, вставляют купюру в купюроприёмник, выбирают количество лотерейных билетов (электронных образов), их номинал (от 5 руб. и более). После этого путём нажатия кнопки «розыгрыш», «играть» производится розыгрыш лотерейных билетов в виде электронной игры. В случае выигрыша в лотереи выигрыш выдается терминалом.
 
    ООО «Леон» осуществляет деятельность по распространению лотерейных билетов Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Новый стимул I».
 
    ООО    «Леон» является распространителем лотереи на основании договора от ДД.ММ.ГГГГ №, заключенного с <данные изъяты>, которое является оператором лотерей. <данные изъяты> осуществляет свою деятельность на основании договора от ДД.ММ.ГГГГ №, заключенного с <данные изъяты>, которое является организатором лотерей. <данные изъяты> Федеральной налоговой службой выдано разрешение на организацию и проведение указанных лотерей.
 
    Таким образом, лицо, воспользовавшееся лотерейным оборудованием ООО «Леон», после внесения денежных средств фактически заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты уплаченной денежной суммы, что является признаком азартной игры, а оборудование, использующееся при этом, содержит в себе все установленные п. 18 ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр…» признаки игрового автомата, т.е. игрового оборудования, под которым понимается механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
 
    Таким образом, осуществляемая ООО «Леон» деятельность не соответствует требованиям Федерального закона № 1Э8-ФЗ и является запрещённой на территории Забайкальского края игорной деятельностью, маскируемой под распространение лотереи.
 
    Осуществление ООО «Леон» запрещённой на территории Забайкальского края деятельности по организации и проведению азартных игр под видом распространения лотерейных билетов образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 Ко АП РФ
 
    Согласно ч.1 ст.14.1.1 организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, - влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией игрового оборудования; на должностных лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией игрового оборудования; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей с конфискацией игрового оборудования.
 
    Условия эксплуатации изъятого в ходе проведённой ДД.ММ.ГГГГ проверки оборудования не отвечают признакам бестиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, розыгрыш производится самим участником непосредственно после внесения в купюроприёмник денежных средств, выигрыш не может быть определён на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования, предназначенным для случайного выбора электронной игровой комбинации из диапазона различных электронных игровых комбинаций, установленных в лотерейной программе оборудования, без участия организатора, что исключает поэтапность проведения лотереи.
 
    Критерий поэтапности в силу ст. 3 Федерального закона № 138-ФЗ является обязательным условием при проведении лотереи в обычном режиме. Используемая же технология моментальной фиксации и передачи информации исключает процесс поэтапного сбора, передачи и обработки игровой информации, формирования и розыгрыша призового фонда лотереи.
 
    В зависимости от количества полученных посредством передачи денежных средств призовых баллов, игрок может лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное, что является признаком азартной игры. Право на участие напрямую зависит от внесённой участником платы. Находящийся в розыгрыше призовой фонд в установленном законом порядке не сформирован, он пополняется в режим реального времени за счёт выручки от распространяемых лотерейных билетов.
 
    Размер выигрыша определяется не на стадии создания лотереи, а устройством, находящимся внутри электронного оборудования. Победитель фактически определяется в соответствии с правилами игры, используемой в конкретном оборудовании, то есть не в обычном режиме, а режиме реального времени.
 
    В своем постановлении мировой судья указал, что исследуемое оборудование не является игровым, однако же судьей не принято во внимание, что экспертом не исследовано программное обеспечение представленного на экспертизу «лотерейного» терминала, которое само по себе может являться устройством случайным образом определяющим размер выигрыша без участия организатора лотереи или его работников. Оставлено без внимания и то обстоятельство, что изъятый «лотерейный» терминал был подключен к сети «Интернет» посредством мобильного модема в связи с чем используемое ООО «Леон» оборудование предоставляет возможность розыгрыша призового фонда в режиме реального времени использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
 
    В связи с изложенным суд находит доводы прокурора, изложенные в его протесте обоснованными: допущенные нарушения привели к неполному рассмотрению мировым судьей всех обстоятельств дела и, как следствие, к немотивированному прекращению производства по делу.
 
    Указанные обстоятельства в их совокупности являются основанием для отмены постановления мирового судьи и направлении дела на новое рассмотрение.
 
    Вместе с тем суд принимает во внимание следующие обстоятельства.
 
    В силу ст. 4.5 КоАП РФ срок привлечения к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст.14.1.1 КоАП РФ, составляет три месяца, а как следует из материалов дела, выявленное правонарушение было обнаружено ДД.ММ.ГГГГ, следовательно, срок давности привлечения к административной ответственности ООО «Леон» по ст.14.1.1 КоАП РФ окончился ДД.ММ.ГГГГ и на день рассмотрения жалобы истек. Аналогичная правовая позиция относительно трехмесячного срока давности привлечения к административной ответственности изложена в Постановлении Верховного Суда РФ от 09.06.2014г. по делу № 31-АД14-3.
 
    В силу ст.30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится одно из следующих решений: об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 настоящего Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.
 
    При таких обстоятельствах административное дело подлежит прекращению на основании п. 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ – за истечением сроков давности привлечения к административной ответственности.
 
    Принимая во внимание все изложенное выше, руководствуясь ст.30.7 КоАП РФ, суд
 
р е ш и л:
 
    постановление мирового судьи судебного участка № Черновского района г.Читы от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.1.1 ч.1 КоАП РФ, вынесенное в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Леон», отменить, производство по делу прекратить на основании п.6 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ - в связи с истечением сроков давности привлечения к административной ответственности.
 
    Судья: А.В. Петров