Дата принятия: 02 сентября 2014г.
г. Омск, ул. Лермонтова, 61 Дело № 12-862/2014
РЕШЕНИЕ
02 сентября 2014 г. г. Омск
Куйбышевский районный суд г. Омска в составе:
председательствующего судьи Романюк Ларисы Анатольевны,
при секретаре Баклановой А.Д.,
рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу генерального директора ОАО «Омскгоргаз» Разваляева П.А. на постановление о назначении административного наказания № 20-04-28/14-158П от 08 июля 2014 года о привлечении Разваляева П.А. к административной ответственности по ч. 2 ст. 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
УСТАНОВИЛ:
08 июля 2014 г. генеральный директор ОАО «Омскгоргаз» Разваляев П.А. заместителем руководителя МРУ Росфинмониторинга по СФО признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей.
Не согласившись с вышеуказанным постановлением по делу об административном правонарушении, Разваляев П.А. обратился в суд с жалобой, в которой указал, что в его действиях отсутствует событие административного правонарушения, в связи с чем, просил отменить постановление о привлечении его к административной ответственности и прекратить производство по делу.
В судебное заседание Разваляев П.А. не явился, о месте и времени рассмотрения жалобы извещен надлежащим образом.
Защитник Разваляева П.А. – Пилипенко П.Г., действующий по доверенности, доводы и требования, изложенные в жалобе, поддержал, указав, что Разваляев П.А. не оспаривает процедуру привлечения к административной ответственности, нарушения в части ненадлежащего осуществления внутреннего контроля в организации, так как на момент проведения проверки Моисеенко ЛО.Д., Борина И.В. и Морозова И.В., обучение в форме целевого инструктажа не проходили. Инструктаж пройден ими после проведения проверки. Однако не согласны, что ООО «Омскогоргаз» обязано было представить в Росфинмониторинг сведения о сделках – по трем договорам лизинга, так как в указанных сделках организация участвовал как лизингополучатель, а не как лизингодатель, и в данном случае вторая сторона должна была уведомить Росфинмониторинг о проведении указанных сделок.
Просили отменить постановление о привлечении Разваляева П.А. к административной ответственности, прекратив производство по делу.
Должностное лицо МРУ Росфинмониторинга по СФО, вынесшее постановление по делу об административном правонарушении, должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежаще.
В соответствии с требованием п. 4 ч. 2 ст. 30.6, ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ, судьей принято решение о рассмотрении жалобы в отсутствие неявившихся участников производства по делу.
Выслушав защитника, изучив материалы дела об административном правонарушении, поступившие по запросу суда, доводы жалобы, суд приходит к следующему.
Часть 1 статьи 15.27 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи.
Часть 2 статьи 15.27 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за действия (бездействие), предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
Объектом анализируемого административного правонарушения является установленный порядок противодействия легализации (отмыванию) доходов полученных преступным путем. При этом виновный нарушает Закон о легализации доходов и принятые в соответствии с ним иные правовые акты.
Объективная сторона данного правонарушения состоит в том, что виновный:
1) не исполняет предусмотренные ст. 7 Закона о легализации обязанности (например, не представляет в уполномоченный орган сведения перечисленные в последней);
2) не принимает мер и не обеспечивает (в отношении информации подлежащей контролю, определяемой в соответствии со ст. 6, 7 Закона о легализации):
а) фиксацию (в т.ч. путем ее документирования, введения в память ЭВМ и т.п.);
б) хранение (в т.ч. на бумажных и магнитных носителях);
в) представление ее в органы Комитета по финансовому мониторингу (в соответствии со ст. 8, 9 Закона о легализации);
3) не организует внутренний контроль, как за проведение перечисленных выше действий, так и за проведением операций перечисленных в ст. 6 Закона о легализации.
Таким образом, учитывая диспозицию названной нормы, одним из обстоятельств, подлежащих выяснению, при рассмотрении дела об административном правонарушении, предусмотренном данной статьей, в соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ является установление неисполнения организациями, перечисленными в ст. 5 Закона о легализации и осуществляющими операции с денежной наличностью или иным имуществом, должностным лицом организации, обязанности, возложенной требованиями Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
Как усматривается из материалов административного дела, направленного по запросу суда административным органом, ДД.ММ.ГГГГ установлено, что в ходе выездной проверки, проведенной МРУ Росфинмониторинга по СФО в отношении ОАО «Омскгоргаз» по вопросу исполнения им требований Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» за период с 01.01.2010 г. по 28.05.2014 г. со стороны генерального директора Общества Разваляева П.А. выявлены нарушения Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", а именно, должностным лицом, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля, должностным лицом, осуществляющим функции по ведению бухгалтерского учета и начальником юридического отдела не было пройдено обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в форме целевого инструктажа (ст. 7 ФЗ № 115 от 07.08.2001 г.); не были представлены в Росфинмониторинг сведения о подлежащих контролю трех сделках за период с 09.10.2012 г. по 05.06.2014 г., а именно: по договору лизинга от 26.11.2013 г. № 7916LООО «ЮниКредит Лизинг» передало 29.11.2013 г. ОАО «Омскгоргаз» в лизинг движимое имущество стоимостью 1 071 425,00 руб.; по договору лизинга от 17.01.2014 г. № ОМК-1321-14А ООО «Лизинговая компания УРАЛСИБ» передало 20.01.2014 г. ОАО «Омскгоргаз» в лизинг движимое имущество стоимостью 770 000,00 руб. и по договору лизинга от 28.02.2014 г. № ОМК-1390-14А «Лизинговая компания УРАЛСИБ» передало 17.03.2014 г. ОАО «Омскгоргаз» движимое имущество стоимостью 1 057 500,00 руб. (ст. 6 ФЗ № 115 от 07.08.2001 г.).
Отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма регулируются Федеральным законом от 07 августа 2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее ФЗ № 115 от 07.08.2001 г.).
Согласно ст. 4 ФЗ № 115 от 07.08.2001 г., к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, отнесены организация и осуществление внутреннего контроля; обязательный контроль, коими являются деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма; совокупность принимаемых ими мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В статье 5 Закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, отнесены операторы по приему платежей.
Из материалов административного дела следует, что ОАО «Омскгоргаз», расположенное по адресу: <адрес>, является юридическим лицом.
Приказом № от ДД.ММ.ГГГГ и.о. генерального директора ОАО «Омскгоргаз» утверждены Правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма. Ответственным за соблюдение Правил назначена Моисеенко Л.Д. – директор Центра продаж газа.
Согласно ст. 7 ФЗ № 115 от 07.08.2001 г. организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.
В ст. 3 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ определено, что внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;
организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля;
осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.
Пунктами 2 и 3 Положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 03 августа 2010 г. № 203), а в его развитие и п. 8.3 Правил внутреннего контроля ОАО «Омскгоргаз» на руководителя организации возложена обязанность по утверждению перечня сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а именно – специальное должностное лицо организации (филиала), ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программа его осуществления, главный бухгалтер (бухгалтер) организации (филиала) при наличии должности в штате организации или филиала, либо сотрудник, осуществляющий функции по ведению бухгалтерского учета, руководитель юридического подразделения организации (филиала) либо юрист организации (при наличии)…
Пунктом 6 Положения и п. 8.4 Правил внутреннего контроля Общества определено, что проведение обучения проводится в форме вводного инструктажа, дополнительного инструктажа, целевого инструктажа (получение работниками организаций базовых знаний, необходимых для соблюдения ими законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также формирования и совершенствования системы внутреннего контроля организаций, программ её осуществления и иных организационно-распорядительных документов, принятых в этих целях), повышения уровня знаний в сфере противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Пунктами 10 и 11 Положения и п. 8.4 Правил определено прохождение обучения в форме целевого инструктажа лицом, планирующим осуществлять функции специального должностного лица однократно до начала осуществления таких функций. Однократное обучение в форме целевого инструктажа должны пройти руководитель организации (филиала), главный бухгалтер (бухгалтер) организации (филиала) при наличии должности в штате организации или филиала, либо сотрудник, осуществляющий функции по ведению бухгалтерского учета, руководитель юридического подразделения организации (филиала) либо юрист организации (при наличии) назначаемые на соответствующие должности после вступления в силу Положения, должны пройти однократной обучение в форме целевого инструктажа в течение года с даты возложения соответствующих обязанностей.
В ходе проведения административным органом плановой выездной проверки в отношении ОАО «Омскгоргаз» установлено, что Моисеенко Л.Д., являющаяся должностным лицом, ответственным за соблюдение (реализацию) в ОАО «Омскгоргаз» Правил внутреннего контроля, обучение в форме целевого инструктажа не проходила, хотя с 06.06.2012 г. является лицом, ответственным за соблюдение (реализацию) в ОАО «Омскгоргаз» Правил внутреннего контроля.
Барина И.В., назначенная приказом по организации от 23.06.2010 г. № гг-0248 на должность главного бухгалтера ОАО «Омскгоргаз» и Морозова М.В., переведенная 01.07.2012 г. на должность начальника юридического отдела ОАО «Омскгоргаз», обучение по форме целевого инструктажа также не проходили.
Инструктаж проведен лишь 10.06.2014 г., что следует из ответа ОАО «Омскгоргаз» в материалах административного дела и подтверждено защитником в ходе рассмотрения жалобы.
Указанное, по мнению суда, свидетельствует о нарушении руководителем ОАО «Омскгоргаз» требований Федерального закона от 07 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в части осуществления внутреннего контроля в организации.
Между тем, учитывая установленный законом срок – прохождение целевого инструктажа в течение года с даты возложения соответствующих обязанностей, правонарушения, связанные с неисполнением этой обязанности, не являются длящимися и считаются оконченными с момента истечения срока для исполнения соответствующей обязанности (разъяснения, содержащиеся в пункте 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях"), суд полагает необходимым исключить из объема обвинения указание неисполнение должностным лицом ОАО «Омскгоргаз» внутреннего контроля в организации.
Подпунктом 4 пункта 1 статьи 7 ФЗ № 115 от 07.08.2001 г. предусмотрена обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней со дня совершения операции следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами: вид операции и основания ее совершения, дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена.
Подпунктом 4 пункта 1 статьи 6 данного Закона установлено, что операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте.
Сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, представляются непосредственно в уполномоченный орган, каковым согласно Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу (утв. Указом Президента РФ от 13 июня 2012 г. N 808) является Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) – федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, по выработке государственной политики, нормативно-правовому регулированию в этой сфере, по координации соответствующей деятельности других федеральных органов исполнительной власти, а также функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и распространения оружия массового уничтожения, по выработке мер противодействия этим угрозам, организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, перечисленные в статье 5 ФЗ № 115 от 07.08.2001 г., а также иные лица, перечисленные в статье 7.1 указанного Федерального закона (далее - лица) в соответствии Инструкцией о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 07 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (утвержденной приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 5 октября 2009 г. N 245).
Согласно пункту 4 Инструкции организации документально фиксируют и представляют в Росфинмониторинг в соответствии с положениями настоящей Инструкции информацию, предусмотренную ФЗ № 115 от 07.08.2001 г. не позднее трех рабочих дней со дня совершения операции, подлежащей обязательному контролю, либо не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления операции в отношении которой возникли подозрения, что она осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансировании терроризма.
Из материалов административного дела следует, что в проверяемом периоде между Обществом и ООО «ЮниКредит Лизинг» 26.11.2013 г. был заключен договор финансовой аренды (лизинга) № 7916L, во исполнение которого ОАО «Омскгоргаз» 29.11.2013 г. получило в лизинг движимое имущество стоимостью 1 071 425,00 руб.
17.01.2014 г. между Обществом и ООО «Лизинговая компания УРАЛСИБ» была заключен договор лизинга № ОМК-1321-14А, по которому ОАО «Омскгоргаз» получило 20.01.2014 г. в лизинг движимое имущество стоимостью 770 000,00 рублей.
28.02.2014 г. Обществом и ООО «Лизинговая компания УРАЛСИБ» был заключен договор лизинга № ОМК-1390-14А, по условиями которого ООО «Омскгоргаз» получило 17.03.2014 г. в лизинг движимое имущество стоимостью 1 057 50,00 рублей.
Сообщения об указанных сделках в уполномоченный орган направлены 05 июня 2014 г., Акт проверки, фиксирующий наличие правонарушения, составлен 23.06.2014 г., протокол об административном правонарушении составлен 24.06.2014 г.
Таким образом, Общество самостоятельно, до составления Акта проверки и протокола об административном правонарушении, представило в уполномоченный орган сведения о спорных сделках.
Следовательно, с учетом изложенного выше, в действиях должностного лица – генерального директора ОАО «Омскгоргаз» Разваляева П.А. имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, а именно неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, повлекшее предоставление сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи.
В соответствии с п.2 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится одно из следующих решений: …об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление;
Таким образом, суд приходит к выводу о необходимости переквалификации действий Разваляева П.А. с ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ на ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.
Доводы заявителя о том, что ОАО Омскгоргаз», являясь лизингополучателем, не должно представлять сведения о сделках данного характера в Росфинмониторинг, суд находит не состоятельными, основанными на неверном толковании норм права, поскольку обязательному контролю в рамках исполнения требований ФЗ № 115 подлежат действия по предоставлению или получению предмета договора финансовой аренды (лизинга).
Часть 1 стать 15.27 КоАП РФ для должностных лиц предусматривает административное наказание в виде предупреждения или административного штрафа в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей.
Однако учитывая характер административного правонарушения, посягающего на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, отсутствие отягчающих административную ответственность обстоятельств, наличие смягчающего административную ответственность обстоятельства, каковым административным органом было признано не привлечение Разваляева П.А. ранее к административной ответственности, суд полагает возможным, переквалифицируя действия Разваляева П.А. с ч. 2 ст. 15.27 КорАП РФ на ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ изменить и размер, но не вид, назначенного Разваляеву П.А. административного наказания в виде штрафа, снизив его до 10 000 рублей.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ, суд
РЕШИЛ:
Изменить Постановления № 20-04-28/14-158П от 08 июля 2014 года заместителя руководителя МРУ Росфинмониторинга по СФО о привлечении Разваляева П.А. к административной ответственности по ч. 2 ст. 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, переквалифицировав действия Разваляева П.А. с ч. 2 ст. 15.27 КроАП РФ на ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ и назначив ему административное наказание в виде штрафа в размере 10 000 рублей.
Сумму административного штрафа перечислить по следующим реквизитам:
Получатель: ИНН 5406306327 КПП 540601001 Управление федерального казначейства по Новосибирской области (МРУ Росфинмониторинга по СФО). Банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по новосибирской области г. Новосибирск, БИК 045004001, счет № 40 101 810 900 000 010 001, код БК 724 1 16 12000 01 6000 140, ОКТМО 50701000, в поля 106-110 платежного поручения проставляется «0». Назначение платежа: административный штраф.
Решение может быть обжаловано в Омский областной суд через Куйбышевский районный суд г. Омска в течение 10 дней со дня вручения копии решения.
Судья /подпись/ Решение вступило в законную силу 14.10.2014
