Дата принятия: 20 февраля 2013г.
П Р И Г О В О Р
У.<адрес>- 42 именем Российской Федерации.
г. Кингисепп 21 февраля 2013 г.
Кингисеппский городской суд Ленинградской области в составе:
председательствующего судьи Ратникова Н.В.,
при секретаре Саидовой М.И.,
с участием: государственного обвинителя – помощника Кингисеппского прокурора Швецовой Л.В.,
подсудимого – ФИО1,
защиты- адвоката ННО ЛОКА филиал «Паритет» Алексеева Д.П., представившего удостоверение № и ордер №,
рассмотрел в открытом судебном заседании в общем порядке материалы уголовного дела в отношении
ФИО1,
родившегося ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданина Российской Федерации, разведенного, со средним специальным образованием, не работающего, инвалида второй группы, зарегистрированного и проживающего по адресу: <адрес>, судимого:
- ДД.ММ.ГГГГ по ч.2 ст. 228 УК РФ ( в редакции от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года;
- ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год, приговор от ДД.ММ.ГГГГ исполнять самостоятельно;
- ДД.ММ.ГГГГ по п. «а,б,в» ч.2 ст. 158 УК РФ, по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, по ч.1 ст. 228.1 УК РФ \ два преступления \ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, ст. 70 УК РФ к приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ, к отбытию 7 лет лишения свободы;
- постановлением суда от ДД.ММ.ГГГГ приговора приведены в соответствие с действующим законодательством, окончательное наказание снижено до 6 лет 10 месяцев, освобожденного ДД.ММ.ГГГГ условно – досрочно с не отбытым сроком 1 го<адрес> дней, наказание отбыто,
- обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30 и п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ,
У с т а н о в и л:
Подсудимый ФИО1 совершил незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
Преступление совершено при следующих обстоятельствах:
ФИО1 15 или ДД.ММ.ГГГГ находясь в <адрес> у станции метро «Автово» в целях личного потребления у незнакомого лица путем покупки, незаконно приобрел наркотическое средство - гашиш, массой <данные изъяты> граммов, в крупном размере. Данное средство незаконно хранил при себе и по месту жительства в <адрес> в <адрес> до 12:00 часов ДД.ММ.ГГГГ, до изъятия из незаконного оборота сотрудниками полиции при проведении оперативно – розыскного мероприятия.
Свою вину подсудимый признал полностью и показал, что потребляет наркотические средства. 15 или ДД.ММ.ГГГГ, точную дату не помнит, находился в <адрес> по личным делам. У станции метро «Автово» у незнакомого лица для собственного потребления купил <данные изъяты> грамма наркотического средства - гашиш. Приобретенный наркотик хранил при себе, а затем в своей <адрес> в <адрес>.
ДД.ММ.ГГГГ в первой половине дня ему позвонил хорошо знакомый и потребляющий наркотические средства ФИО13 ФИО2, интересовался, имеется ли у него гашиш. На его утвердительный ответ <данные изъяты> попросил продать ему наркотик. Через некоторое время ФИО14 вновь позвонил и сообщил, что находится в его подъезде между первым и вторым этажами. Из квартиры он вышел в домашнем халате, подошел к Иванову. Во время беседы ФИО15 передал ему деньги, которые он положил в правый карман халата, и передал ФИО16 имевшийся гашиш. В это время к нему подошли сотрудники полиции, которым он сообщил, что деньги за гашиш находятся в кармане халата.
Аналогичные обстоятельства ФИО1 изложил в протоколе явки с повинной от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 72).
Кроме признательных показаний подсудимого его вина подтверждается показаниями свидетелей, заключением эксперта, протоколами осмотра вещественных доказательств и другими исследованными материалами уголовного дела.
Так, сотрудник полиции ФИО4 в судебном заседании показал о том, что знает подсудимого и его место жительства. ФИО1 периодически торгует наркотическим средством гашиш. ДД.ММ.ГГГГ один гражданин добровольно согласился на роль покупателя, ему присвоен псевдоним «ФИО5» В этот же день получено разрешение на проведение «проверочной закупки», получены денежные средства в сумме 1.000 рублей. ФИО6, как руководитель мероприятия, оформил соответствующие документы, вручил покупателю деньги. После этого «ФИО5» со своего мобильного телефона по известному ему номеру позвонил ФИО1, договорился о покупке гашиша в подъезде жома, где проживает ФИО1.
Он, ФИО17 и двое понятых стояли на площадке третьего этажа, а «ФИО5» стоял между первым и вторым этажами. После того, как «ФИО5» по телефону сообщил ФИО1 о своем прибытии, из <адрес> домашнем халате вышел ФИО1. Когда покупка произошла, ФИО1 сообщил, что деньги от продажи наркотика находятся в правом кармане его халата. В здании полиции ФИО1 дал явку с повинной.
В протоколе допроса лица под псевдонимом «ФИО5», оглашенного в судебном заседании, отражено, что ему было известно о том, что ФИО1, проживающий в <адрес> занимается сбытом наркотического средства гашиш. ДД.ММ.ГГГГ утром обратился к сотруднику полиции ФИО6 с согласием об участии в проверочной закупке. С участием понятых был досмотрен, после чего сотрудник полиции ФИО18 вручил ему девять купюр номиналом по 100 рублей и две купюры номиналом по 50 рублей, всего 1.000 рублей. Данные купюры были осмотрены и ксерокопированы. Со своего мобильного телефона позвонил ФИО1, попросил помощи в приобретении гашиша, указав, что у него есть 1.000 рублей. ФИО1 сообщил, что у него имеется гашиш, договорились о встрече в подъезде.
Когда в сопровождении сотрудников полиции и понятых прибыл на место встречи, вновь позвонил ФИО1, сообщил, что ждет его на площадке между первым и вторым этажами. ФИО1 вышел из квартиры в халате. Он передал ФИО1 деньги, а взамен получил наркотик. Когда подошли сотрудники полиции ФИО1 указал, что в кармане халата находятся 1.000 рублей, полученные за наркотик ( л.д. 45-47).
Идентичные обстоятельства изложены в оглашенных протоколах допроса сотрудников полиции ФИО6 и ФИО7, а также понятого ФИО8, непосредственно принимавших участие в оперативно – розыскном мероприятии «проверочная закупка» ( л.д. 48-51, 57-59, 60-63).
Показания свидетелей «ФИО5», ФИО6, ФИО4, ФИО7 и ФИО8 по обстоятельствам проведения проверочной закупки подтверждены исследованными материалами оперативно – розыскной деятельности, экспертным заключением, протоколами осмотра вещественных доказательств и другими материалами уголовного дела.
В заключение эксперта указано, что выданное лицом под псевдонимом «Н» вещество является наркотическим средством – гашиш, его масса с учетом проведенного ранее исследования составляет 2.7 граммов ( л.д. 20, 27-28).
Вещество и его упаковка осмотрены, признаны вещественным доказательством ( л.д. 30-34).
У ФИО1, как отражено в протоколе его досмотра от ДД.ММ.ГГГГ,
обнаружены и изъяты девять купюр достоинством в 100 рублей и две купюры достоинством в 50 рублей, а всего в сумме 1.000 рублей, с указанием номеров и серии банкнот ( л.д. 35-36).
Их протокола осмотра банковских билетов следует, что их серия и номера идентичны купюрам, выданным «Н», выступающему в роли покупателя при проверочной закупке ( л.д. 39-40).
Осмотренные купюры признаны вещественным доказательством, приобщены к материалам уголовного дела и возвращены владельцу ( л.д.41-44).
Оценив в отдельности и в совокупности представленные сторонами доказательства, квалификацию совершенного ФИО1 деяния по ч.3 ст. 30 и п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ суд находит ошибочной.
Согласно п.4 ст. 6 Федерального закона № –ФЗ «Об оперативно – розыскной деятельности» проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно – розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно – розыскной деятельности.
В соответствии со ст. 7 указанного Федерального закона основаниями проведения оперативно – розыскной деятельности являются наличие возбужденного уголовного дела, ставшие известными органам, осуществляющим оперативно – розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Целью данных оперативно – розыскных мероприятий является сбор юридически значимой информации, ее последующая проверка, сопоставление и оценка фактов, свойств или признаков двух или более объектов.
Сбор данных в ходе проведения указанных действий относится к мерам проверочного характера, предполагает сбор информации о лицах, фактах, обстоятельствах, имеющих значение для решения задач оперативно – розыскной деятельности.
Как следует из исследованных материалов уголовного дела, данные условия соблюдены не были.
Постановления о рассекречивании результатов ОРД и о предоставлении их следователю вынесены ДД.ММ.ГГГГ, то есть в день проведения проверочной закупки ( л.д. 4-6).
Постановление о возбуждении уголовного дела датировано ДД.ММ.ГГГГ ( л.д.1).
Из постановления о проведении оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что правоохранительному органу уже были известны данные о личности подсудимого, адрес его проживания и деятельность по незаконному сбыту наркотического средства – гашиш. Однако, цели и задачи проведения проверочной закупки в отношении ФИО1, не обозначены ( л.д. 10).
Материалы проверочной закупки, такие как заявление лица под псевдонимом «ФИО5» о согласии на участие в оперативно – розыскном мероприятии, протоколы его досмотра до и после проведения проверочной закупки, протокол осмотра и ксерокопирования денежных средств, подтверждают факт нахождения у подсудимого данного наркотического средства, но не подтверждают направленность умысла подсудимого именно на незаконный сбыт наркотических средств ( л.д. 11-18).
Из показаний ФИО1 следует, что лицом под псевдонимом «ФИО5» является хорошо знакомый ФИО19 ФИО2, с которым у него доверительные отношения, и в его мобильном телефоне имеется номер мобильного телефона ФИО12 и именно действия ФИО12 подтолкнули его на продажу гашиша, ранее приобретенного для личного потребления.
Вывод суда подтверждается показаниями «Н», показаниями сотрудников полиции ФИО6 и ФИО7, а также понятого ФИО8 Все они последовательно утверждают о том, что перед закупкой именно «ФИО5» созванивался с подсудимым со своего мобильного телефона по известному ему лично номеру.
Таким образом, привлекая в качестве проверочного закупщика лицо, с которым у подсудимого были доверительные отношения, правоохранительные органы подтолкнули ФИО1 к совершению преступления, зафиксировав его действия. На основании именно этих данных было возбуждено уголовное дело.
Результаты оперативно – розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативного подразделения, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения преступления.
Сторона обвинения не представила суду доказательств, указывающие на осуществление подсудимым каких либо подготовительных действий для наркоторговли. Нет таких данных и в материалах оперативно – розыскных мероприятий.
Поэтому действия сотрудников полиции в отношении ФИО1 суд расценивает как провокацию.
На отсутствие направленности прямого умысла ФИО1 на незаконный сбыт наркотического средства свидетельствует и протокол обыска, согласно которому в его жилище наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов, указывающих на наркоторговлю, не обнаружено ( л.д. 68-69).
Из требований ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод вытекает, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации правоохранительных органов.
В связи с чем, руководствуясь требованиями ст. 75 УПК РФ, результаты оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка» не имеют юридической силы, не могут быть положены в основу обвинения и использоваться для доказывания преступного деяния.
В тоже время судом установлено, что гашиш массой <данные изъяты> граммов, изъятый ДД.ММ.ГГГГ из незаконного оборота сотрудниками полиции, приобретен ФИО1 для личного потребления 15 или ДД.ММ.ГГГГ и хранился при нем и в его жилище.
Об этом свидетельствуют не только последовательные утверждения подсудимого, которые не опровергнуты стороной обвинения, но и материалы уголовного дела.
Из показаний свидетелей усматривается, что во время проведения ОРМ ФИО1 находился в подъезде в домашнем халате, не пытался скрыться, добровольно сообщил сотрудникам полиции о нахождении в кармане его халата денежных средств, полученные от проверочного закупщика.
В силу требований справедливого суда, статей 9 и 10 УК РФ, учитывая изложенные обстоятельства и время совершения доказанного преступления, действия виновного суд квалифицирует по ч.1 ст. 228 УК РФ в редакции ФЗ № от ДД.ММ.ГГГГ, как незаконные приобретение и хранение наркотических средств, без цели сбыта, в крупном размере.
Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации № от ДД.ММ.ГГГГ, действовавшим до ДД.ММ.ГГГГ, крупным размером наркотического средства - гашиш, установлена его масса от 2 граммов до 25 граммов.
Из характеризующих личность материалов следует, что ФИО1 ранее привлекался к уголовной ответственности, имеет не снятые и непогашенные судимости, состоит на учете нарколога за потребление опиатов, в перио<адрес> ДД.ММ.ГГГГ годов к административной ответственности не привлекался, имеет постоянное место жительства, жалоб и замечаний на его поведение не имеется, на учете психиатра не состоит, инвалид второй группы по заболеванию легких, находится на стационарном лечении ( л.д. 96-100, 101, 102,103-105,129-142,132-148,150,152,153,155,156).
Явку с повинной, чистосердечное раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, его состояние здоровья, расцениваются судом как смягчающие наказание обстоятельства.
ФИО1 совершил преступление небольшой тяжести при наличии непогашенной судимости по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ, что в соответствии с ч.1 ст. 18 УК РФ образует рецидив преступлений и расценивается отягчающим наказание обстоятельством. Судимость по приговору от ДД.ММ.ГГГГ за преступление небольшой тяжести не учитывается при определении рецидива.
Оснований для снижения категории совершенного виновным преступления не имеется, поскольку оно отнесено законом к небольшой тяжести.
Рецидив преступлений влечет назначение более строгого наказания, а исключительных обстоятельств, существенно снижающие общественную опасность, судом не установлено, в связи с чем, виновный заслуживает наказание в виде лишения свободы с учетом положений ч.2 ст. 68 УК РФ.
В тоже время, с учетом данных личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств, его состояния здоровья, наличия постоянного места жительства, его исправление возможно с применением ст. 73 УК РФ, что отвечает целям исправления.
На основании изложенного, и руководствуясь ст. 307 – 309 УПК РФ,
П р и г о в о р и л:
Признать ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ \ в редакции ФЗ № от ДД.ММ.ГГГГ/ и назначить ему по данной статье наказание в виде лишения свободы на срок 2 года.
На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.
Испытательный срок исчислять с момента вступления приговора в законную силу, с зачетом времени, прошедшее со дня провозглашения приговора.
Возложить на условно осужденного обязанности:
- не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного;
- проходить регистрацию в данном органе по установленному им графику.
Контроль за поведением условно осужденного возложить на уголовно- исполнительную инспекцию.
Мерой пресечения осужденному до вступления приговора в законную силу оставить без изменения – подписку о невыезде.
Вещественные доказательства:
– наркотическое средство –<данные изъяты>. и хранящееся в камере хранения ОМВД России по <адрес> ( квитанция № от ДД.ММ.ГГГГ л.д. 34) - уничтожить;
- денежные средства в сумме <данные изъяты> рублей, хранящиеся на ответственном хранении оперуполномоченного ОМВД России по <адрес> ФИО6, сдать в бухгалтерию ОМВД для использования в оперативных целях ( л.д. 44).
Приговор может быть обжалован в апелляционном порядке в Ленинградский областной суд в течение 10 суток со дня его провозглашения, а осужденным, содержавшимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии приговора. В случае апелляционной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции. Ходатайство об участии подается в течение 10-ти суток со дня вручения копии приговора совместно с жалобой.
Судья Ратников Н.В.
