Дата принятия: 14 января 2013г.
Судья Чесноков В.И. (приговор)
Предс.Ющенко А.Н.
Докл.Горохова Л.Е.
Судья Качкин О.Ю. (постановление)
Предс.Чугункина Н.П.
Докл.Маругин В.В.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
президиума Приморского краевого суда
г.Владивосток 11 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Хижинского А.А., членов президиума Попова А.И., Семенцовой Л.К., Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Липченко П.С.,
рассмотрел уголовное дело и материал по надзорной жалобе осужденного Каликулина Ю.В. о пересмотре приговора Ольгинского районного суда Приморского края от 15 января 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30 марта 2010 года, постановление Уссурийского районного суда Приморского края от 16 мая 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30 августа 2012 года.
Приговором Ольгинского районного суда Приморского края от 15 января 2010 года
Каликулин Юрий Васильевич, родившийся 02.07.53 в с.Кролевец Шкотовского района Приморского края, со средним техническим образованием, женат, индивидуальный предприниматель, ранее не судимый;
осужден по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.«б» УК РФ к 7 годам лишения свободы со штрафом в размере 60 000 рублей; по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.2 п.«б» УК РФ к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 60 000 рублей. В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 10 лет лишения свободы со штрафом 100 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30 марта 2010 года приговор оставлен без изменения.
Постановлением Уссурийского районного суда Приморского края от 16 мая 2012 года ходатайство осужденного о приведении приговора в соответствие с изменениями в УК РФ, внесенными ФЗ от 07.12.11 №420-ФЗ удовлетворено частично. Назначено осужденному наказание на основании ст.69 ч.2 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.12.11 №420-ФЗ) путем частичного сложения наказаний, в виде 10 лет лишения свободы со штрафом 100 000 рублей. В остальной части приговор оставлен без изменений.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30 августа 2012 года постановление оставлено без изменений.
В надзорной жалобе и дополнении к ней осужденный не согласен с приговором и кассационным определением, полагая, что проверочные закупки проведены с нарушением закона «Об оперативно-розыскной деятельности», 07.07.09 оперативно-розыскное мероприятие проведено в отношении уже известного им лица. Не согласен с тем, что при наличии у него единого умысла на сбыт наркотических средств, суд не квалифицировал его действия как одно продолжаемое преступление. Необоснованно, по мнению заявителя, при приведении приговора в соответствие с новым Федеральным законом, не снижено назначенное ему наказание, не применен закон о менее тяжком преступлении. С учетом изложенного, а так же ряда смягчающих наказание обстоятельств, просит снизить назначенное наказание.
Каликулин Ю.В. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения своей надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда.
Каликулин Ю.В. письменно отказался от участия в заседании суда надзорной инстанции и от услуг адвоката в заседании суда надзорной инстанции, этот отказ не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного Каликулина на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства, имеющиеся в уголовном деле и материале, мотивы надзорной жалобы и дополнения к ней, вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Николаева Н.Е. (представившего удостоверение №1073, ордер №20 от 11 января 2013 года) об изменении приговора, постановления и кассационных определений, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить судебные постановления в отношении Каликулина Ю.В., президиум
У С Т А Н О В И Л :
Каликулин Ю.В. осужден за два покушения на незаконный сбыт наркотического средства - масло каннабиса (гашишное масло), весом 0,414 р., что является крупным размером и весом 0,381 гр. гражданину под псевдонимом «Хобот», совершенное 24 июня 2009 года и 07 июля 2009 года, а также за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства - масла каннабиса, весом 1,990 гр., что является крупным размером, совершенное 7 июля 2009 года.
Преступления совершены в пос.Ольга при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Действия Каликулина Ю.В. квалифицированы судом как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, поскольку преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере.
Проверив уголовное дело и материал, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор, постановление и кассационные определения в отношении Каликулина Ю.В. подлежат изменению по следующим основаниям.
По приговору суда Каликулин признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и за покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
Как следует из материалов уголовного дела для получения доказательств сбыта наркотических средств сотрудниками милиции была использована помощь гражданина под псевдонимом «Хобот», действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий. При этом, как следует из материалов дела, оперативное мероприятие в отношении Каликулина 24.06.09 проводилось на основании имевшейся у сотрудников милиции информации, о том, что гражданин по имени «Юра» занимается сбытом наркотического средства по ул.Дзержинского,44-3 в п.Ольга Приморского края. Об этом свидетельствует имеющийся в материалах дела рапорт (т.1 л.д.11) и постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 24.06.09 в отношении указанного лица.
Поскольку в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 24.06.09 выявлен факт незаконного сбыта наркотического средства-масла каннабиса (гашишного масла) общей массой 0,414 грамма Каликулиным, он был обоснованно осужден по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ.
После проведения проверочной закупки 07.07.09, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен сбыта Каликулиным наркотического средства-гашишного масла массой сотрудниками правоохранительных органов была проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие в отношении парня по имени «Юра», занимающегося сбытом наркотического средства по ул.Дзержинского,44-3 в п.Ольга с участием того же привлеченного лица 07.07.09.
Вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 24.06.09 сотрудники милиции уже выявили факт сбыта осужденным наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь посредством действий привлеченного лица провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" в отношении уже известного им лица (т.1 л.д.30).
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Каликулина с целью сбора доказательств его преступной деятельности и задержания с поличным, не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, проверочная закупка 07.07.09 проведена в отношении уже известного им лица, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков. Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение ОРМ не имело.
Кроме того, из показаний свидетеля Кучерук следует, что к ним поступила информация о том, что Юра по ул.Дзержинского,44, кв.3 занимается незаконным сбытом наркотических средств, и было принято решение о проведении оперативно-розыскных мероприятий. В качестве покупателя был приглашен гражданин под псевдонимом «Хобот». Проверочная закупка задокументирована с передачей материала в Находкинский ЛОВДТ.
Данное обстоятельство подтверждено показаниями свидетелей под псевдонимом «Хобот», Дребушевского, пояснивших, что проверочные закупки проводились по одной и той же схеме.
Из показаний свидетелей следует, что за действиями продавца велось непосредственное наблюдение, и у сотрудников УФСКН имелась реальная возможность пресечь действия Каликулина, однако они не сделали этого, а посредством привлеченного в качестве закупщика лица подтолкнули его к незаконному сбыту наркотиков.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.
При постановлении обвинительного приговора по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств судом не были учтены условия, при которых была проведена проверочная закупка, и не проверено соблюдение требований Закона об оперативно-розыскной деятельности.
При таких обстоятельствах приговор об осуждении Каликулина и кассационное определение подлежат изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.
Из указанных судебных решений подлежит исключению осуждение Каликулина за покушение на сбыт наркотических средств, совершенное 07 июля 2009 года, квалифицированные судом по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ; поскольку доказательства, положенные в основу обвинения в совершении этого преступления, получены с нарушением требований закона. Материалы дела в этой части подлежат прекращению за отсутствием состава преступления.
В связи с уменьшением объема обвинения назначенное осужденному наказание подлежит смягчению.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 и 410 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Ольгинского районного суда Приморского края от 15 января 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30 марта 2010 года, постановление Уссурийского районного суда Приморского края от 16 мая 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30 августа 2012 года в отношении Каликулина Юрия Васильевича изменить.
В части осуждения Каликулина по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ приговор отменить и дело в этой части производством прекратить за отсутствием состава преступления.
Признать за ним право на частичную реабилитацию в связи с необоснованным уголовным преследованием.
В соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.12.11 №420-ФЗ) по совокупности преступлений, предусмотренных ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.«б» и ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.2 п.«б» УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить 9 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом 100 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном судебные постановления оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
Копия верна
Докладчик-судья Приморского
краевого суда Т.В.Бондаренко
