Дата принятия: 25 января 2013г.
ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 января 2013 года
президиума Приморского краевого суда
г. Владивосток 25 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Попова И.А.,
членов президиума: Троеглазова А.С., Семенцовой Л.К., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Урбановой Г.М.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе и дополнению к ней осужденной Кожуховой Елены Анатольевны о пересмотре приговора Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 30 декабря 2010 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 августа 2011 года.
Приговором Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 30 декабря 2010 года
Кожухова Елена Анатольевна, родившаяся 02 декабря 1973 года в г.Москва, с высшим образованием, не замужем, работающая в ООО «Лама» в должности генерального директора, ранее не судимая,
осуждена к лишению свободы:
за два преступления, предусмотренные ч.2 ст.159 УК РФ (совершенные в отношении потерпевшей Захарченко 18 и 19.02.08) к 3 годам за каждое;
за три преступления, предусмотренные ч.2 ст.159 УК РФ (совершенные в отношении потерпевшей ФИО2 23.02.08, 27.02.08 и 01.03.08) к 3 годам за каждое;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное 01.03.08 в отношении потерпевшей Путилиной) к 2 годам 10 месяцам;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО13 24.03.08) к 2 годам 10 месяцам;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО13 27.03.08) к 3 годам;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО26 28.03.08) к 2 годам;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО14) к 2 годам 6 месяцам;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО15 27.03.08) к 2 годам 6 месяцам;
за 6 преступлений, предусмотренных ч.2 ст.159 УК РФ (совершенные в отношении потерпевшей ФИО15: 28.03.08, 02.04.08, 04.04.08, 07.04.08, 09.04.08, 18.04.08) к 3 годам за каждое;
за два преступления, предусмотренные ч.3 ст.159 УК РФ (совершенные в отношении потерпевшей ФИО16 04.04.08) к 4 годам 6 месяцам за каждое;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении ФИО16 в период с 27.03.08 по 24.04.08) к 3 годам;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО17 01.05.08) к 3 годам;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО17 01.05.08) к 3 годам;
по ч.2 ст.159 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО18 13.05.09) к 3 годам;
по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ (совершенное в отношении потерпевшей ФИО19 13.05.08) к 2 годам 6 месяцам.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 13 декабря 2010 года.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 августа 2011 года приговор изменён:
Действия Кожуховой Е.А. по преступлениям от 18.02.08 и 19.02.08, совершенным в отношении ФИО20 переквалифицированы с двух составов предусмотренных ч.2 ст.159 УК РФ на один, предусмотренный ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) по которой назначено 3 года лишения свободы;
её же действия, совершенные в отношении потерпевшей ФИО2 23.02.08, 27.02.08, 01.03.08 переквалифицированы с трёх преступлений, предусмотренных ч.2 ст.159 УК РФ, на одно, предусмотренное ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года), по которой назначено 3 года лишения свободы;
содеянное в отношении ФИО13 24.03.08, 27.03.08 квалифицированы по ч.2 ст.159 УК РФ в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года, как одно преступление, назначено 3 года лишения свободы;
содеянное в отношении ФИО15 27.03.08, 28.03.08, 02.04.08, 04.04.08, 07.04.08, 09.04.08, 18.04.08 квалифицированы по ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года), как одно преступление, назначено 3 года лишения свободы,
содеянное в отношении потерпевшей ФИО16 27.03.08, 05.04.08, 27.03-24.04.08 квалифицированы по ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года), как одно преступление, назначено 3 года лишения свободы;
содеянное в отношении потерпевшей ФИО16 04.04.08, 04.04.08 квалифицированы по ч.3 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года), как одно преступление, назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы;
Действия Кожуховой переквалифицированы:
с ч.2 ст.159 УК РФ на ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) в отношения потерпевшей ФИО21, по которой назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы;
с ч.2 ст.159 УК РФ на ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) в отношении потерпевшей ФИО14, по которой назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы;
с ч.2 ст.159 УК РФ на ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) в отношении потерпевшей ФИО13, по которой назначено 2 года лишения свободы;
с ч.2 ст.159 УК РФ на ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) в отношении потерпевшей ФИО27 по которой назначено 3 года лишения свободы,
с ч.2 ст.159 УК РФ на ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) в отношении потерпевшей ФИО18 по которой, назначено 3 года лишения свободы;
с п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ на п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года в отношении потерпевший ФИО19, по которой назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В надзорной жалобе и дополнению к ней осужденная Кожухова Е.А. просит изменить приговор, считает его незаконным и необоснованным, утверждает, что ею совершено продолжаемое хищение, в приговоре имеются неустранимые противоречия, ссылается на то, что назначенное наказание является несправедливым, просит о его смягчении. После осуждения изменилось ее семейное положение - 03.05.12 умер ее отец, который осуществлял уход за ее матерью - инвалидом 2 группы бессрочно с третьей степенью ограничения трудоспособности. Мать нуждается в постоянном постороннем уходе. Кроме того, в УК РФ внесены изменения, которые влекут улучшение ее положения.
Постановлением судьи Приморского краевого суда от 24 апреля 2012 года, с которым 17 июля 2012 года согласился и.о.председателя Приморского краевого суда, осужденной Кожуховой Е.А. отказано в удовлетворении надзорной жалобы о пересмотре приговора Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 30 декабря 2010 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 августа 2011 года.
Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 31 октября 2012 года по аналогичной жалобе осужденной возбуждено надзорное производство по тем основаниям, что доводы Кожуховой Е.А. о смягчения наказания заслуживают внимания, поскольку судом кассационной инстанции требования ст.10 УК РФ не соблюдены.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и кассационного определения; доводы надзорной жалобы осужденной и дополнения к ней, основания возбуждения надзорного производства; пояснения осужденной Кожуховой Е.А. путем видеоконференцсвязи и адвоката Алатина Е.Ф. (представившего удостоверение №25/1253 и ордер №9 от 25 января 2012 года), которые дополнительно к доводам надзорной жалобы и дополнению к ней просили применить к осужденной положения Федерального закона от 29.11.12 №207-ФЗ, в связи с чем переквалифицировать ее действия и снизить назначенное судом наказание, потерпевших ФИО13 и ФИО23 об оставлении судебных решений в отношении Кожуховой без изменения, мнение заместителя прокурора Приморского края В.И.Богомолова, полагавшего необходимым изменить приговор и кассационное определение в отношении Кожуховой Е.А.; президиум,
У С Т А Н О В И Л:
Согласно приговору, с учетом внесенных в него изменений кассационным определением, Кожухова признана виновной и осуждена за десять преступлений - мошенничества, совершённых путём обмана и злоупотребления доверием, с причинением значительного ущерба гражданину; за мошенничество, совершённое путём обмана и злоупотребления доверием, в крупном размере, за кражу чужого имущества, совершённую с причинением значительного ущерба гражданину.
Все преступления совершены в период с 18 февраля 2008 года по 13 мая 2008 года в г.Владивостоке при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденной, президиум находит, что суд правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал юридическую оценку действиям Кожуховой Е.А. в соответствии с законом, действовавшим на момент рассмотрения дела судом кассационной инстанции.
Вывод суда о доказанности её вины в совершенных преступлениях, не вызывает сомнений, поскольку он основан на совокупности доказательств, получивших надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости и достаточности.
Как видно из установленных судом обстоятельств Кожуховой совершено в период с 18 февраля 2008 года по 13 мая 2008 года 12 преступлений, направленных на хищение денежных средств, в результате которых потерпевшим ЗахарченкоФИО28 в разное время причинен материальный ущерб.
Все действия Кожуховой образуют составы самостоятельных преступлений, поскольку они отличаются обстоятельствами, а именно совершены в разное время, в отношении разных потерпевших, отличаются степенью осуществления преступного умысла, а потому правильно квалифицированы судом как отдельные преступления.
Суд пришел к правильному выводу о том, что Кожухова тайно похитила 200000 рублей, принадлежащие ФИО19, причинив потерпевшей значительный ущерб.
Вина Кожуховой в совершении преступления, предусмотренного ст.158 ч.2 п.»в» УК РФ, подтверждается имеющимися по делу доказательствами, надлежащий анализ которых дан в приговоре.
Как следует из приговора, при назначении Кожуховой наказания судом учтена степень общественной опасности совершенных ею преступлений, положительные характеризующие данные о её личности, состояние здоровья, наличие на иждивении нетрудоспособной матери; отсутствие отягчающих обстоятельств, а также наличие смягчающего - частичное добровольное возмещение ущерба, причинённого потерпевшим ФИО29, а также добровольное погашение ущерба в полном объеме потерпевшим ФИО30
Вместе с тем, кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 августа 2011 года действия Кожуховой квалифицированы в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации».
Указанным определением установлено, что Федеральный закон от 7 марта 2011 года улучшает положение осуждённой Кожуховой, в связи с чем, судебная коллегия посчитала необходимым квалифицировать её действия в новой редакции закона, однако назначенное наказание по каждой статье снижено не было.
Согласно толкованию ст.10 УК РФ, данному в постановлении Конституционного суда РФ от 20 июня 2006 года №4-П, закон, улучшающий положение лица, имеет обратную силу независимо от того, в чем выражается такое улучшение - в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего или верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ, изменения в благоприятную для осужденного сторону правил Общей части УК, касающихся назначения наказания, или в чем-либо ином. При решении вопроса о сокращении наказания подлежат применению все установленные УК РФ правила как общие, так и специальные, в соответствии с которыми вопрос о наказании разрешается при постановлении приговора.
Кроме того, Федеральным законом от 29.11.12 №207-ФЗ в УК РФ введена статья 159.4, которой предусмотрена уголовная ответственность за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности. При этом не предусмотрено такого квалифицирующего признака мошенничества в сфере предпринимательской деятельности, как с причинением значительного ущерба гражданину.
Этот закон в силу ст.10 УК РФ распространяется на Кожухову, поскольку им смягчена ответственность за совершенные ею в сфере предпринимательской деятельности мошеннические действия.
Судом установлено, что Кожухова осуществляла предпринимательскую деятельность - являясь генеральным директором ООО «ЛАМА», занимающимся организацией туристических поездок для физических лиц.
В связи с указанными обстоятельствами президиум находит необходимым переквалифицировать действия Кожуховой со ст.159 ч.2 на ст.159.4 ч.1 УК РФ, со ст.159 ч.3 на ст.159.4 ч.2 УК РФ и смягчить назначенное ей наказание, поскольку после внесенных изменений совершенные ею преступления отнесены законом к категории небольшой тяжести. Ранее Кожухова не судима, отягчающих ее наказание обстоятельств судом не установлено, поэтому согласно ст.56 ч.1 УК РФ в редакции от 07.12.11 ей не может быть за эти преступления назначено наказание в виде лишения свободы.
Принимая во внимание уменьшение объема обвинения, изменения на менее тяжкую категории совершенных Кожуховой преступлений, за исключением одного, предусмотренного п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ, президиум считает возможным изменить принцип определения ей окончательного наказания по совокупности преступлений - с частичного сложения на поглощение менее строгого наказания более строгим.
В соответствии со ст.58 УК РФ Кожухова должна отбывать наказание в колонии-поселении.
Постановлением Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 24 апреля 2012 года, которое оставлено без изменения кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 12 сентября 2012 года, исправлена техническая ошибка в резолютивной части приговора Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 30 декабря 2010 года, с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 августа 2011 года - с взыскать с осужденной Кожуховой Елены Анатольевны в пользу ФИО2 в счет возмещения ущерба от преступления 118618 рублей 83 копейки на взыскать с осужденной Кожуховой Елены Анатольевны в пользу ФИО2 в счет возмещения ущерба от преступления 108618 рублей 83 копейки.
В нарушение положений ст.399 УПК РФ ходатайство осужденной Кожуховой Е.А. об устранении допущенной судом ошибки в порядке ст.397 п.15 УПК РФ рассмотрено судом без надлежащего извещения Кожуховой и без ее участия.
Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 30 декабря 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 августа 2011 года в отношении осужденной Кожуховой Елены Анатольевны изменить.
Переквалифицировать действия Кожуховой
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении ФИО20 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 200 часов обязательных работ;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении потерпевшей ФИО2 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года), на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 230 часов обязательных работ;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении ФИО13 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 220 часов обязательных работ;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении ФИО15 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 230 часов обязательных работ;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении ФИО16 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 220 часов обязательных работ;
с ч.3 ст.159 УК РФ в отношении ФИО16 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.2 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить штраф в размере 500000 рублей;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношения ФИО21 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 200 часов обязательных работ;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении ФИО14 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 200 часов обязательных работ;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении ФИО13 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 200 часов обязательных работ;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении Клеймёновой А.Ю. (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 200 часов обязательных работ;
с ч.2 ст.159 УК РФ в отношении ФИО18 (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст.159.4 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29 ноября 2012 года), по которой назначить 200 часов обязательных работ.
Срок наказания по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года в отношении ФИО19 снизить до 2 лет 3 месяцев лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ в редакции от 07.12.11, по совокупности преступлений, путём поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначить 2 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.
В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Постановление Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 24 апреля 2012 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 12 сентября 2012 года отменить.
Признать технической ошибкой указание в резолютивной части приговора Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 30 декабря 2010 года, с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 августа 2011 года, о взыскании с осужденной Кожуховой Елены Анатольевны в пользу ФИО2 в счет возмещения ущерба от преступления 118618 рублей 83 копейки вместо 108618 рублей 83 копейки.
Председательствующий И.А. Попов
Копия верна
Докладчик-судья
Приморского краевого суда Т.В. Бондаренко
Электронный текст документа
подготовлен З и сверен по:
файл-рассылка
