Постановление Президиума Приморского краевого суда от 22 марта 2013 года

 
ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
 от 22 марта 2013 года
г.Владивосток 22 марта 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Хижинского А.А., членов президиума Попова И.А., Семенцовой Л.К., Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Ляховой Е.А.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Волкова В.В. о пересмотре приговора Находкинского городского суда Приморского края от 18 апреля 2011 года.
Приговором Находкинского городского суда Приморского края от 18 апреля 2011 года
Волков Виталий Викторович, ... года рождения, уроженец г.Находка Приморского края, со средним специальным образованием, холост, не работающий, ранее судимый:
26.03.1999 Находкинским городским судом Приморского края по п.п.«а,в» ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы с испытательным сроком на 3 года; постановлением Находкинского городского суда Приморского края от 28.08.2002 отменено условное осуждение и направлен для отбывания наказания; освобожден 13.04.2005 по отбытию срока наказания;
осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 17.01.2011) к 4 годам 4 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;
по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ (по преступлению от 17.01.2011) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 24.01.2011) к 4 годам 4 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;
по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ (по преступлению от 24.01.2011) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;
по ч.1 ст.234 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
В надзорной жалобе осужденный не согласен с приговором, оспаривает законность проведения повторной проверочной закупки от 24.01.2011, поскольку в ходе проведения проверочной закупки от 17.01.2011 был установлен факт сбыта им наркотических средств и ядовитых веществ, тем не менее, его противоправная деятельность оперативными сотрудниками пресечена не была; указывает на то, что его действия, квалифицированные судом по ч.1 ст.234 УК РФ, следует переквалифицировать на ч.1 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ, поскольку ангидрид уксусной кислоты был изъят оперативными сотрудниками в ходе обыска; его действия по преступлению, совершенному 24.01.2011, следует переквалифицировать с ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, так как опий, изъятый 24.01.2011 в ходе обыска, общей массой 1,548 гр., не образует крупный размер, полагает, что в его действиях отсутствует опасный рецидив преступлений, поскольку судимость по приговору от 26.03.1999 является погашенной; считает, что вид наказания по преступлениям, совершенным 17 и 24 января 2011 года и квалифицированным судом по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234, ч.1 ст.234 УК РФ, подлежит изменению. Просит снизить наказание.
Волков В.В. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения своей надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда.
Волков В.В. письменно отказался от своего участия и участия адвоката в заседании суда надзорной инстанции. Этот отказ не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства, имеющиеся в материалах уголовного дела, мотивы надзорной жалобы, вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Цой С.П. (представившего удостоверение №959, ордер №299 от 22 марта 2013 года) об изменении приговора в отношении Волкова В.В. по доводам жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить приговор в отношении Волкова В.В., президиум
У С Т А Н О В И Л :
Согласно приговору Волков В.В. осужден за то, что 17.01.2011 незаконно сбыл путем продажи за 1200 рублей наркотическое средство - опий, массой в перерасчете на высушенное вещество, 0,392 гр., лицу под псевдонимом ФИО11, действовавшей в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка».
Действия Волкова В.В. квалифицированы судом по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
Он же, 17.01.2011 незаконно сбыл путем продажи ядовитое вещество и прекурсор ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,30 мл., лицу под псевдонимом ФИО11, действовавшей в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка»
Действия Волкова В.В. квалифицированы судом по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами.
Он же, 24.01.2011 незаконно сбыл путем продажи за 1200 рублей наркотическое средство - опий, массой в перерасчете на высушенное вещество, 0,202 гр., лицу под псевдонимом ФИО11, действовавшей в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка».
Действия Волкова В.В. квалифицированы судом по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
Он же, 24.01.2011 незаконно сбыл путем продажи ядовитое вещество и прекурсор ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,24 мл., лицу под псевдонимом ФИО11, действовавшей в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка».
Действия Волкова В.В. квалифицированы судом по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами.
Он же, 24.01.2011 незаконно хранил с целью сбыта наркотическое средство - опий, массой в перерасчете на высушенное вещество 1,548 гр., что является крупным размером, которое было изъято оперативными сотрудниками в ходе обыска.
Действия Волкова В.В. квалифицированы судом по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере.
Он же, 24.01.2011 незаконно хранил с целью сбыта ядовитое вещество и прекурсор ангидрида уксусной кислоты, объемом 1,6 мл., которое было изъято оперативными сотрудниками в ходе обыска.
Действия Волкова В.В. квалифицированы судом по ч.1 ст.234 УК РФ как незаконное хранение в целях сбыта ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами.
Указанные преступления совершены Волковым В.В. в г.Находка Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор в отношении Волкова В.В. подлежит изменению по следующим основаниям.
По смыслу ст.ст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.
При этом, согласно ст.2 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Данные требования законов по настоящему делу не выполнены.
Из материалов уголовного дела усматривается, что по имевшейся у сотрудников правоохранительных органов информации, Волков Виталий Викторович, занимается сбытом наркотических средств - опия и ядовитого вещества - ангидрида уксусной кислоты по адресу: г.Находка, ул. ФИО14.
Из постановления от 17.01.2011 о проведении проверочной закупки усматривается, что ее целью являлось подтверждение противоправных действий в сфере незаконного оборота наркотиков, проведение проверочной закупки наркотического средства в г.Находка, ул.Бокситогорская, д.2б, кв.36 у гражданина Волкова Виталия Викторовича.
В ходе проведения проверочной закупки от 17.01.2011 была подтверждена полученная оперативными сотрудниками информация в отношении Волкова В.В., выявлен сбыт Волковым В.В. лицу под псевдонимом ФИО11 наркотического средства - опия, массой в перерасчете на высушенное вещество, 0,392 гр.
Из материалов уголовного дела усматривается, что 21.01.2011 было возбуждено уголовное дело по факту сбыта ФИО11, действовавшей в рамках оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», наркотического средства - опия, массой в перерасчете на высушенное вещество, 0,392 гр.
После этого, 24.01.2011 в отношении Волкова В.В. сотрудниками правоохранительных органов были проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие с участием лица под псевдонимом ФИО11
При таких обстоятельствах, проводимое 24.01.2011 оперативно-розыскное мероприятие «Проверочная закупка» в отношении Волкова В.В. совершено вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности. Сотрудники наркоконтроля, несмотря на выявление факта незаконных действий Волкова В.В. с наркотическими средствами, не только не пресекли их, но и вновь провели закупку в рамках оперативно-розыскных мероприятий с привлечением закупщика под псевдонимом ФИО11
Постановления о проведении ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Волкова В.В. однотипного содержания, не имели своей целью установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков. Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не имело.
Согласно ст.75 УПК РФ все доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
Кроме того, постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1003 «О внесении изменений в некоторые постановления Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ» в Списке ядовитых веществ для целей статьи 234 и других статей Уголовного кодекса РФ, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007 года №964 «Об утверждении списков сильнодействующих и ядовитых веществ для целей статьи 234 и других статей Уголовного кодекса РФ, а также крупного размера сильнодействующих веществ для целей статьи 234 Уголовного кодекса Российской Федерации», исключена позиция «Ангидрид уксусной кислоты».
Незаконные приобретение, хранение, перевозка, производство, сбыт или пересылка ангидрида уксусной кислоты в размере не свыше 100 граммов, декриминализированы. За данные деяния предусмотрена административная ответственность по ст.6.16.1 КоАП РФ.
При таких обстоятельствах приговор в отношении Волкова В.В. подлежит изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.
В связи с уменьшением объема обвинения необходимо смягчить назначенное Волкову наказание.
Доводы Волкова о неправильной квалификации его действий по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ удовлетворению не подлежат. Им был приготовлен к сбыту опий, количество которого отнесено к крупному размеру. Это подтверждается имеющимися по делу доказательствами, надлежащий анализ которых дан в приговоре.
Суд обоснованно, в соответствии с законом, признал отягчающим наказание Волкова обстоятельством опасный рецидив преступлений, поскольку судимость по приговору от 26.03.1999 не снята и не погашена.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Находкинского городского суда Приморского края от 18 апреля 2011 года в отношении Волкова Виталия Викторовича изменить.
В части осуждения Волкова по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 24.01.2011), по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ (по преступлению от 17.01.2011), по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ (по преступлению от 24.01.2011) приговор отменить и дело производством прекратить за отсутствием состава преступления.
Признать за ним право на частичную реабилитацию в связи с необоснованным уголовным преследованием.
Освободить Волкова от наказания, назначенного по ч.1 ст.234 УК РФ, в связи с декриминализацией содеянного.
По совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 17.01.2011) и ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно на основании ч.2 ст.69 УК РФ назначить 5 лет 1 месяц лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
Копия верна
Докладчик-судья
Приморского краевого суда Т.В. Бондаренко



Электронный текст документа
подготовлен З и сверен по:
файл-рассылка