Постановление от 31 августа 2010 года

    Председательствующий                                                                   44-У-128 - 10
 
    по делу Цыбиков Б.Д.
 
                                            ПОСТАНОВЛЕНИЕ 
                                президиума Забайкальского краевого суда 
 
    г. Чита 26 августа 2010 г.  
 
         Президиум Забайкальского краевого суда в составе
 
    председательствующего Доровского Н.Г.,
 
    членов президиума Кузьминой Н.В., Намцараева Б.Н., Махмудовой В.И., Багдасаровой Л.В.
 
    рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Забайкальского края Доржиева Б.В. о пересмотре приговора Агинского районного суда Забайкальского края от 9  ноября 2009 г., которым
 
               Федотов Николай Михайлович, родившийся Дата обезличена
 
               в Адрес обезличен, судимый
 
               29 июля 2008 г. по п.п.«а,в» ч.2 ст.166, п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ
 
               к 4  годам лишения свободы условно с  испытательным сроком
 
               3 года; 14 мая 2009 г. по постановлению суда условное осуждение
 
               на основании ч.3 ст.74 УК РФ отменено, направлен для отбывания
 
               наказания в  исправительную колонию общего режима, 
 
    осужден при рецидиве преступлений по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к  2 годам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 29 июля 2008 г., окончательно назначено 4  года 6  месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в  исправительной колонии строгого режима.    
 
         В кассационном порядке дело не рассматривалось.  
 
        Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Астафьевой Н.Е., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы надзорного представления, мотивы возбуждения надзорного производства; выслушав осужденного Федотова Н.М., адвоката Киселеву Т.П., просивших о  смягчении наказания до не связанного с  лишением свободы;  прокурора Забайкальского края Фалилеева В.А., поддержавшего надзорное представление, президиум 
 
                                                              установил:     
 
        Федотов Н.М. признан виновным в  том, что 11 июня 2009 г. в п.Агинское, находясь в  Адрес обезличен, тайно похитил сотовый телефон  «LGKF-240» стоимостью 4150 рублей, принадлежащий Потерпевший1, причинив значительный ущерб.   
 
         В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора: исключении указания о  наличии в  действиях Федотова рецидива преступлений, смягчении наказания по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 10 месяцев лишения свободы, окончательного наказания по совокупности приговоров   -  до 4  лет 4  месяцев лишения свободы с  отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В обоснование доводов указано, что на момент совершения преступления условное осуждение Федотова по приговору от 29 июля 2008 г. было отменено, однако это решение принято в  отсутствие осужденного;  он совершил новое преступление до задержания и   реального отбывания наказания.    
 
 
         Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорного представления, президиум находит их подлежащими удовлетворению.   
 
         Дело рассмотрено в  особом порядке в  соответствии с  требованиями главы 40 УПК РФ. Осужденный Федотов Н.М. согласился с  предъявленным обвинением, квалификация преступления соответствует закону, собранным доказательствам.     
 
         Вместе с тем приговор подлежит изменению в соответствии с ч.1 ст.409, п.п.3,4 ч.1 ст.379 УПК РФ.
 
         Согласно материалам дела решение об отмене условного осуждения по приговору от 28 июля 2008 г. принято в  отсутствие осужденного, скрывшегося от контроля;  он задержан 18 сентября 2009 г., то есть на момент совершения кражи 11 июня 2009 г. реально наказание не отбывал, об отмене условного осуждения ему не было известно. В  силу п.«в» ч.4 ст.18 УК РФ его судимость по приговору от 28 июля 2008 г. не могла учитываться при признании в  действиях рецидива преступлений. Указание о  наличии в действиях осужденного рецидива преступлений и  о признании его отягчающим наказание обстоятельством подлежит исключению, назначенное наказание  - смягчению. Осужденному надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима. 
 
         На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407,408 УПК РФ, президиум
 
                                                           постановил:
 
      1.Надзорное представление заместителя прокурора Забайкальского края Доржиева Б.В. удовлетворить.   
 
      2.Приговор Агинского районного суда Забайкальского края от 9 ноября 2009 г. в отношении Федотова Николая Михайловича изменить. Исключить указание о  наличии в  его действиях рецидива преступлений и  признании его обстоятельством, отягчающим наказание. Смягчить Федотову Н.М. наказание по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ частично присоединить неотбытое наказание по приговору Оловяннинского районного суда от 28 июля 2008 г., окончательно назначить 4 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
 
      В остальной части приговор оставить без изменения.   
 
      Процессуальные издержки в  размере оплаты труда адвоката Киселевой Т.П. – 895 рублей 12 копеек взыскать с  осужденного Федотова Н.М. в доход государства.
 
 
    Председательствующий                                                          Н.Г. Доровский