Постановление от 29 сентября 2011 года

Постановление № 2
 
Президиума Забайкальского краевого суда
 
№ 44-у-183/2011 от 29 сентября 2011 г.
 
г.Чита
 
    Президиум Забайкальского краевого суда в составе:
 
    председательствующего Кузьминой Н.В.
 
    членов президиума Шишкиной Н.П., Калашниковой Л.А., Махмудовой В.И.
 
    рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению исполняющего обязанности прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. на приговор Агинского районного суда от 16 июня 2003года, которым
 
    Тибатин В.Н., родившийся <Дата> в <адрес>, судимый,
 
    - 27 февраля 2002 года по п.п. «в,г» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком в 1 год;
 
    - 03 июня 2003 года по ч.3 ст.158 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа, на основании ст.70 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 27 февраля 2002 года, окончательно назначено 4 года 2 месяца лишения свободы,
 
    - осужден по ст.158 ч.3 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 03 июня 2003 года окончательно к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
 
    Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Агинского окружного суда от 28 июля 2003 года приговор оставлен без изменения.
 
    - постановлением Ингодинского районного суда г.Читы от 04 июня 2004 года из приговора исключен квалифицирующий признак «неоднократно», действия квалифицированы по ст.158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в ред. ФЗ от 31.10.2002 года), наказание оставлено прежним.
 
    - постановлением Нерчинского районного суда от 04 мая 2011 года действия Тибатина переквалифицированы с п.п. «а,б» ч.2 ст.158 УК РФ(в ред. ФЗ от 31.10.2002 года), на п.п. «а,б» ч.2 ст.158 УК РФ (в ред.ФЗ от 07.03.2011 года) по которой назначено 3 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору Агинского районного суда от 03 июня 2003 года, окончательно назначено 4 года 3 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
 
    В надзорном представлении и.о. прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. поставлен вопрос об изменении судебного решения.
 
    Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Дамдиновой С.Ж., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав осужденного Тибатина В.Н., выступление адвоката Киселевой Т.П. по доводам надзорного представления, мнение первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. поддержавшего внесенное надзорное представление, президиум,
 
 
установил:
 
    Тибатин В.Н. признан виновным в том, что 11 января 2003 года по предварительному сговору с Островерховым А.М. похитил из гаража <потерпевшего> 2 мешка овса, стоимостью 200 рублей. 12 января 2003 года вновь похитил совместно с Островерховым А.М. 7 мешков овса из гаража <потерпевшего>, стоимостью 700 рублей.
 
    В надзорном представлении и.о. прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. поставлен вопрос об изменении судебного решения. В обоснование прокурор указывает, что, в качестве смягчающего вину обстоятельства суд учел полное возмещение Тибатиным В.Н. ущерба и признал отсутствие отягчающих обстоятельств, в связи с чем, при назначении наказания следовало применить п. «к» ч.1ст.61 и ч.1 ст.62 УК РФ.
 
    При приведении приговора в соответствие с Федеральным законом от 08.12.2003 года Ингодинский районный суд г.Читы не учел отсутствие в действиях Тибатина В.Н. рецидива, поэтому из приговора подлежит исключению признание в действиях Тибатина В.Н. опасного рецидива преступлений и применение ч.2 ст.68 УК РФ, а наказание снижению с учетом переквалификации действий с тяжкого преступления на преступление средней тяжести до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.
 
    Кроме того, полагает, подлежащим изменению наказание, назначенное по ч.5 ст.69 УК РФ, с учетом внесенных изменений в приговор Агинского районного суда от 03 июня 2003 года по представлению прокурора, до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.
 
    Проверив материалы уголовного дела, доводы надзорного представления, президиум находит приговор подлежащим изменению по основаниям, предусмотренным ст.379 ч.1 п.3, ст.409 ч.1 УПК РФ.
 
    Виновность Тибатина В.Н. в совершении преступления установлена и подтверждена совокупностью исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств и не оспаривается в надзорном представлении.
 
    Вместе с тем, судебное решение подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.
 
    Суд, признавая в действиях Тибатина В.Н. наличие опасного рецидива преступлений и назначая наказание по правилам ч.2 ст.68 УК РФ, не учел, что Тибатин В.Н. по приговору от 27 февраля 2002 года был условно осужден, а в соответствии с ч.4 ст.18 УК РФ не учитываются при признании рецидива преступлений, судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным.
 
    В качестве смягчающего наказание обстоятельства суд учел полное возмещение Тибатиным В.Н. ущерба и признал отсутствие отягчающих обстоятельств, в связи с чем, при назначении наказания следовало применить положения п. «к» ч.1ст.61 и ч.1 ст.62 УК РФ.
 
    При приведении приговора от 16 июня 2003 года в соответствие с Федеральным законом от 08.12.2003 года постановлением Ингодинского районного суда г.Читы от 04 июня 2004 года не исключено признание в действиях Тибатина В.Н. опасного рецидива преступлений.
 
    С учетом изложенного, из приговора подлежит исключению признание в действиях осужденного Тибатина В.Н. опасного рецидива преступлений и назначение наказания с учетом требований ч.2 ст.68 УК РФ.
 
    Назначенное наказание подлежит смягчению.
 
    Поскольку постановление Нерчинского районного суда от 04 мая 2011 года о приведении приговоров в соответствие с действующим законом отменено постановлением президиума Забайкальского краевого суда от 29 сентября 2011 года, наказание в соответствии с требованиями ст.69 ч.5 УК РФ назначается без учета изменений, внесенных указанным решением в приговор Агинского районного суда от 03 июня 2003 года.
 
 
    На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум
 
постановил:
 
 
    1.Надзорное представление исполняющего обязанности прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. удовлетворить.
 
 
    2.Приговор Агинского районного суда от 16 июня 2003 года, постановление Ингодинского районного суда г.Читы от 04 июня 2004 года в отношении Тибатина В.Н. изменить.
 
    Исключить признание опасного рецидива преступлений в действиях Тибатина В.Н. и назначение наказания с учетом требований ст.68 ч.2 УК РФ.
 
    Смягчить наказание, назначенное Тибатину В.Н. по ст.158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ, с учетом положений ч.1 ст.62 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы, в соответствие со ст.69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 03 июня 2003 года окончательно назначить 3 года 10 месяцев лишения свободы.
 
 
    В остальной части приговор оставить без изменения.
 
 
    Судебные издержки по делу, связанные с расходами на оплату труда адвоката в размере <данные изъяты> взыскать с осужденного в доход государства.
 
    Председательствующий Н.В.Кузьмина