Дата принятия: 28 января 2013г.
Судья Смоленкова Л.А.
Предс.Чугункина Н.П.
Докл.Аксюта Л.И.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
президиума Приморского краевого суда
г.Владивосток 25 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Попова И.А., членов президиума Паташниковой Л.И., Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Урбановой Г.М.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Рыжанкина Р.И. на приговор Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 22 декабря 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 18 марта 2010 года.
По приговору Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 22 декабря 2009 года
РЫЖАНКИН РОМАН ИВАНОВИЧ, родившийся 3 июня 1977 года в г.Владивостоке Приморского края, со средним специальным образованием, холост, не работающий, ранее не судимый,
осуждён
по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 7 000 рублей (по преступлению от 22 октября 2008 года);
по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228. УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 7 000 рублей (по преступлению от 23 октября 2008 года);
по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 7 000 рублей (по преступлению от 30 октября 2008 года);
по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 7 000 рублей (по преступлению от 7 ноября 2008 года);
по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 7 000 рублей (по преступлению от 18 ноября 2008 года);
по ч.1 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей (по преступлению от 27 ноября 2008 года).
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено 6 лет лишения свободы со штрафом в размере 20 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.
Этим же приговором осуждён Горбунов С.А., в отношении которого судебные постановления не пересматриваются.
В соответствии с кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 18 марта 2010 года приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе Рыжанкин Р.И. просит о возбуждении надзорного производства, отмене приговора и передаче уголовного дела на новое судебное рассмотрение. В обоснование жалобы приводит доводы о том, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела; суд не учёл, что у него был единый умысел на незаконный сбыт наркотических средств, и его действия являются продолжаемым преступлением; утверждает, что после проведения в отношении него проверочной закупки, сотрудники наркоконтроля необоснованно не пресекли его противоправную деятельность, в связи с чем ставит под сомнение законность проведённых в отношении него последующих проверочных закупок.
Постановлением судьи Приморского краевого суда от 21 июня 2011 года, с которым согласился 02 августа 2011 года вр.и.о. председателя Приморского краевого суда Титов Н.П., отказано в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Рыжанкина Р.И. на приговор Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 22 декабря 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 18 марта 2010 года. Судебные решения признаны законными и обоснованными.
Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 29 ноября 2012 года возбуждено надзорное производство по надзорной жалобе осужденного Рыжанкина Р.И. Признано, что доводы осужденного о провокации со стороны сотрудников наркоконтроля нуждаются в рассмотрении и проверке президиумом Приморского краевого суда.
Рыжанкин Р.И. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения своей надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда.
Рыжанкин Р.И. письменно отказался от своего участия и от услуг адвоката в заседании суда надзорной инстанции, этот отказ не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства, имеющиеся в уголовном деле, мотивы надзорной жалобы, вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Петрова А.И. (представившего удостоверение №696, ордер № 47 от 25 января 2013 года) об отмене приговора и кассационного определения в отношении Рыжанкина Р.И. по доводам жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить приговор и кассационное определение в отношении Рыжанкина Р.И., президиум
У С Т А Н О В И Л :
По приговору Рыжанкин Р.И. осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершённое группой лиц по предварительному сговору (пять преступлений); за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, совершённое группой лиц по предварительному сговору.
Преступления совершены в период с 22 октября 2008 года по 27 ноября 2008 года в г.Владивостоке Приморского края при обстоятельствах, указанных в приговоре.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор и кассационное определение в отношении Рыжанкина Р.И., подлежат изменению по следующим основаниям.
По смыслу ст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.
Из приговора усматривается, что для получения доказательств сбыта Рыжанкиным Р.И. наркотических средств сотрудниками наркоконтроля 22 октября 2008 года было проведено оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» на основании имевшейся информации о причастности мужчин по имени Роман и Сергей к незаконному сбыту наркотических средств.
После проведения данной проверочной закупки с участием свидетеля ФИО15, выступавшего в роли покупателя наркотических средств, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта Рыжанкиным Р.И. наркотического средства, сотрудниками наркоконтроля 23 октября 2008 года, 30 октября 2008 года, 7 ноября 2008 года и 18 ноября 2008 года были повторно проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия в отношении осуждённого, с участием одного и того же закупщика - свидетеля ФИО15
Из приведённых в приговоре показаний свидетеля ФИО15, данные о личности которого сохранены в тайне, усматривается, что осуждённого Рыжанкина Р.И. он знал хорошо, между ними были дружеские отношения. В ходе проведения сотрудниками наркоконтроля проверочных закупок, он, выступая в роли покупателя наркотических средств, неоднократно приобретал у Рыжанкина Р.И. наркотики, которые выдавал сотрудникам наркоконтроля.
Согласно положениям ст.2 Федерального закона от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Однако, сотрудники наркоконтроля, несмотря на выявление факта сбыта Рыжанкиным Р.И. наркотического средства свидетелю ФИО15, не только не пресекли его действия, но и вновь привлекли ФИО15 к неоднократному приобретению у осуждённого наркотических средств.
С учётом изложенных обстоятельств, не было необходимости проведения сотрудниками наркоконтроля повторных проверочных закупок в отношении Рыжанкина Р.И., поскольку они не имели целью установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств, или уточнение иных обстоятельств.
Поэтому приговор и кассационное определение в отношении Рыжанкина Р.И. подлежат изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона – в части осуждения по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступления от 23 октября 2008 года, от 30 октября 2008 года, от 07 ноября 2008 года, от 18 ноября 2008 года) преступления от 23 октября 2008 года)) отменить, поскольку доказательства, положенные в основу обвинения в совершении этих преступлений, получены с нарушением требований закона. Уголовное дело в этой части подлежит прекращению за отсутствием состава преступления.
В связи с уменьшением объема обвинения назначенное осужденному Рыжанкину наказание подлежит смягчению.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 и 410 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 22 декабря 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 18 марта 2010 года в отношении Рыжанкина Романа Ивановича изменить.
В части осуждения его по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 23 октября 2008 года); по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 30 октября 2008 года); по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 7 ноября 2008 года); по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 18 ноября 2008 года) отменить и уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 22 октября 2008 года) и ч.1 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ, окончательно назначить 5 лет 3 месяца лишения свободы со штрафом в размере 20 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.
Признать за Рыжанкиным право на частичную реабилитацию в связи с необоснованным уголовным преследованием.
В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий И.А. Попов
Копия верна
Докладчик-судья
Приморского краевого суда Т.В. Бондаренко
