Дата принятия: 28 января 2013г.
Судья Охапкин В.В.
Предс. Сухорукова Г.М.
докл. Четверкин С.В.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Президиума Приморского краевого суда
г.Владивосток 25 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе
председательствующего Хижинского А.А.
членов президиума Титова Н.П., Попова И.А., Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Паташниковой Л.И., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Бондаренко Т.В.
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Урбановой Г.М.
рассмотрел жалобу осужденного Тишкина Сергея Сергеевича о пересмотре приговора Ханкайского районного суда Приморского края от 11 мая 2010 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 11 октября 2010 года.
Приговором Ханкайского районного суда Приморского края от 11 мая 2010 года,
Тишкин Сергей Сергеевич, родившийся 5 августа 1980 года в с. Новониколаевка Ханкайского района Приморского края, ранее судимый:
-28.11.2001г. Ханкайским районным судом Приморского края по ч. 1 ст. 228, п. «в» ч. 2 ст. 161, 69 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы условно, с испытательным сроком в 2 года;
-19.07.2002 года Ханкайским районным судом Приморского края по п.п. «б,г» ч. 2 ст. 158, 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; освободившегося 13.09.2005 года по отбытии срока наказания;
осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей;
по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей;
по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей;
по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 11 лет лишения свободы со штрафом в размере 50 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 11 октября 2010 года приговор оставлен без изменения.
Тишкин С.С. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения жалобы президиумом Приморского краевого суда.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Кудьявиной Г.И., изложившей обстоятельства дела, основания возбуждения надзорного производства, выслушав осужденного Тишкина С.С., поддержавшего доводы жалобы, адвоката Петрова А.И. (представившего удостоверение № 696 и ордер № 52 от 25 января 2013 года), просившую удовлетворить надзорную жалобу, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего приговор изменить, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору, Тишкин С.С. осужден за то, что 30.08.2009 года в период с 15 часов 07 минут до 19 часов 50 минут в вагончике шиномонтажа на АЗС, расположенном по ул. Тракторная – 1 «б» в с. Ильинка Ханкайского района Приморского края, незаконно сбыл путем продажи за 2500 рублей гражданину Фатьянову А., действовавшему в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка», наркотическое средство – каннабис (марихуану), весом 9691,5гр., что является особо крупным размером.
Действия Тишкина С.С. квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный в особо крупном размере.
Он же, 10.10.2009 года в период с 17 часов 20 минут до 18 часов 30 минут в вагончике шиномонтажа на АЗС, расположенном по ул. Тракторная – 1 «б» в с. Ильинка Ханкайского района Приморского края, незаконно сбыл путем продажи за 3000 рублей гражданину Фатьянову А., действовавшему в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка», наркотическое средство – каннабис (марихуану), весом 2783,2гр., что является особо крупным размером.
Действия Тишкина С.С. квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный в особо крупном размере.
Он же, 19.11.2009 года в период с 17 часов 00 минут до 17 часов 50 минут в вагончике шиномонтажа на АЗС, расположенном по ул. Тракторная – 1 «б» в с. Ильинка Ханкайского района Приморского края, незаконно сбыл путем продажи за 450 рублей гражданину Фатьянову А., действовавшему в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка», наркотическое средство – маковую солому, весом 51,37гр. и масло каннабиса (гашишное масло), весом 5,21гр., масса чистого масла каннабиса в котором составляет 0,98гр., что является особо крупным размером.
Действия Тишкина С.С. квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный в особо крупном размере.
Он же, незаконно хранил в вагончике шиномонтажа на АЗС, расположенном по ул. Тракторная – 1 «б» в с. Ильинка Ханкайского района Приморского края с целью последующего сбыта наркотические средства: масло каннабиса (гашишное масло), весом 0,97804гр., каннабис (марихуану), весом 129,1гр., что является особо крупным размером, которые 16.11.2009 года были обнаружены и изъяты оперативными сотрудниками, а также каннабис (марихуану) весом 25,62гр., маковую солому, весом 217,43гр., масло каннабиса (гашишное масло), весом 16,53гр., масса чистого масла каннабиса в котором составляет 3,11гр., что является особо крупным размером, которые 19.11.2009 года были обнаружены и изъяты оперативными сотрудниками.
Действия Тишкина С.С.квалифицированы по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере.
В надзорной жалобе осужденный оспаривает обоснованность осуждения по факту сбыта наркотических средств Фатьянову А. 10.10.2009 года и 19.11.2009 года, поскольку указанное лицо ранее 30.08.2009 года уже приобретало у него в рамках проверочной закупки наркотическое средство, тем не менее его противоправная деятельность оперативными сотрудниками пресечена не была, в связи с чем, доказательства, полученные с нарушениями закона, в силу ст. 75 УПК РФ являются недопустимыми доказательствами. Просит снизить наказание.
Изучив материалы уголовного дела, доводы жалобы осужденного Тишкина С.С., полагаю, что судебные решения подлежат пересмотру в порядке надзора по следующим основаниям.
По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом, согласно ст. 2 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Данные требования законов по настоящему делу не выполнены.
Из материалов уголовного дела усматривается, что по имевшейся у сотрудников правоохранительных органов информации, Тишкин Сергей Сергеевич, 05.08.1980 года рождения, совместно с неустановленным лицом осуществляет сбыт наркотических средств – масла каннабиса и марихуаны в с. Ильинка Ханкайского района Приморского края.
Из постановления от 28.08.2009 года о проведении проверочной закупки усматривается, что ее целью являлось документирование преступной деятельности, установление канала поступления наркотического средства, проведение проверочной закупки наркотического средства - масла каннабиса и марихуаны у Тишкина Сергея Сергеевича и неустановленных лиц, осуществляющих сбыт наркотических средств в с. Ильинка Ханкайского района Приморского края.
В ходе проведения проверочной закупки от 30.08.2009 года была подтверждена полученная оперативными сотрудниками информация в отношении Тишкина С.С., выявлен сбыт Тишкиным С.С. гражданину Фатьянову А., наркотического средства – каннабиса (марихуаны), весом 9691,5гр. в особо крупном размере.
Из материалов уголовного дела усматривается, что 5 сентября 2009 года возбуждено уголовное дело по факту сбыта Фатьянову А., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» наркотического средства – каннабиса (марихуаны), весом 9691,5гр.
После этого, 10.10.2009 года и 19.11.2009 года в отношении Тишкина С.С. сотрудниками правоохранительных органов были проведены еще два аналогичных оперативно-розыскных мероприятия с участием гражданина Фатьянова А., при этом, новых оснований приведено не было, другие лица, причастные к сбыту наркотических средств наряду с Тишкиным, не выявлены. Обстоятельств, которые могли бы свидетельствовать о необходимости проведения повторных оперативно-розыскных мероприятий в отношении одного и того же лица, в приговоре не приведено.
При таких обстоятельствах, проводимые оперативно-розыскные мероприятия «Проверочная закупка» в отношении Тишкина С.С. 10.10.2009 года и 19.11.2009 года, совершены вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности. Сотрудники наркоконтроля, несмотря на выявление факта незаконных действий Тишкина С.С. с наркотическими средствами, не только не пресекли их, но и вновь провели две закупки в рамках оперативно-розыскных мероприятий с привлечением закупщика Фатьянова А..
Согласно ст. 75 УПК РФ все доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
Таким образом, в части осуждения Тишкина по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за покушение на сбыт 10.10.2009, по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за покушение на сбыт 19.11.2009 приговор подлежит отмене, дело в этой части следует прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.
В остальной части приговор является законным и обоснованным, выводы суда мотивированы и не оспариваются осужденным.
На основании изложенного и руководствуясь ст.407 и 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Ханкайского районного суда Приморского края от 11 мая 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 11 октября 2010 года в отношении Тишкина Сергея Сергеевича изменить:
В части осуждения по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт 10.10.2009), по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт 19.11.2009) отменить и дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.
Признать за Тишкиным С.С. право на частичную реабилитацию.
Считать Тишкина осужденным по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт от 30.08.2009) к 10 годам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей; по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (приготовление к сбыту наркотических средств, изъятых при обыске 16 ноября и 19 ноября 2009 года) к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 10 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 40 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
