Дата принятия: 28 января 2013г.
Судья Курбатова Т.М.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
президиума Приморского краевого суда
г.Владивосток 25 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Хижинского А.А., членов президиума Паташниковой Л.И., Попова И.А., Семенцовой Л.К., Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Урбановой Г.М.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Башлыкова Романа Олеговича о пересмотре приговора Лесозаводского районного суда Приморского края от 03 апреля 2012 года.
Приговором Лесозаводского районного суда Приморского края от 03 апреля 2012 года
Башлыков Роман Олегович, родившийся 20 июля 1973 года в г.Лесозаводске Приморского края, со средним образованием, холост, не работающий, ранее судимый:
1. 29 июня 2000 года Лесозаводским городским судом Приморского края по п.п.«а,в,г» ч.2 ст.162 УК РФ к 9 годам лишения свободы. Постановлением Спасского городского суда Приморского края от 29 декабря 2005 года освобожден условно-досрочно на 2 года 10 месяцев 27 дней;
2. 24 июня 2010 года мировым судьей судебного участка № 75 Лесозаводского района Приморского края по ч.1 ст.112 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год,
осуждён по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 04 февраля 2011 года) к 5 годам лишения свободы без ограничения свободы и без штрафа; по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 05 февраля 2011 года) к 5 годам лишения свободы без ограничения свободы и штрафа; по ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа; по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. На основании ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 75 Лесозаводского района Приморского края от 24 июня 2010 года отменено. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 24 июня 2010 года окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
В надзорной жалобе осужденный указывает на то, что судом нарушены правила назначения наказания в соответствии со ст.70 УК РФ. Имеет заболевание (сахарный диабет), что воспрепятствовало обжалованию приговора в кассационном порядке. Просит надзорную жалобу рассмотреть с его участием.
Башлыков Р.О. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения своей надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда.
Башлыков Р.О. письменно отказался от своего участия и от услуг адвоката в заседании суда надзорной инстанции, этот отказ не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства, имеющиеся в уголовном деле, мотивы надзорной жалобы, вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Петрова А.И. (представившего удостоверение №696, ордер №45 от 25 января 2013 года) об изменении приговора в отношении Башлыкова Р.О. по доводам жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить приговор в отношении Башлыкова Р.О., президиум
У С Т А Н О В И Л :
Согласно приговору Башлыков Р.О. осуждён за 2 покушения на сбыт наркотических средств, совершенных в крупном размере, 04 февраля 2011 года – смеси табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), общей массой 4,24 гр.; 05 февраля 2011 года - смеси табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), общей массой 2,8 гр.; за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное в особо крупном размере, смеси табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), массой не менее 8,36 гр., не доведенные до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам, так как наркотические средства были изъяты в ходе оперативно-розыскных мероприятий из незаконного оборота; а также за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в особо крупном размере.
Преступления совершены в г.Лесозаводске Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор в отношении Башлыкова Р.О. подлежит изменению по следующимоснованиям. Как усматривается из материалов уголовного дела, с целью проверки полученной информации о том, что мужчина по имени Роман занимается сбытом наркотических средств на территории г.Лесозаводска, сотрудниками ОВД Лесозаводского МРО УФСКН РФ по Приморскому краю в рамках оперативно-розыскных мероприятий 04 февраля 2011 года произведена «проверочная закупка» с гражданином «Петренко» в качестве закупщика.
После проведения указанной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта 04 февраля 2011 года Башлыковым Р.О. наркотического средства массой 4,24 гр. гражданину под псевдонимом «Петренко», сотрудниками ОВД Лесозаводского МРО УФСКН РФ по ПК вновь 05 февраля 2011 года проведено аналогичное проведенному 04 февраля 2011 года оперативно-розыскное мероприятие в отношении Башлыкова Р.О. с участием того же закупщика «Петренко».
Вместе с тем, согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Статьёй 2 вышеуказанного Закона задачами оперативно-розыскной деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 04 февраля 2011 года сотрудники ОВД Лесозаводского МРО УФСКН РФ по ПК уже выявили факт сбыта Башлыковым Р.О. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 05 февраля 2011 года посредством действий «Петренко» провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие - «проверочную закупку» в отношении уже известного им лица.
При этом, действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Башлыкова Р.О. не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, проверочная закупка 05 февраля 2011 года проводилась вновь в отношении одного и того же лица, по тем же основаниям, что и предыдущая, проведенная 04 февраля 2011 года, что следует из постановлений о проведении данных оперативных мероприятий (л.д.11, 67).
Таким образом, из материалов дела следует, что сотрудники ОВД Лесозаводского МРО УФСКН РФ по ПК имели возможность пресечь действия Башлыкова Р.О. уже 04 февраля 2011 года, однако не сделали этого, а посредством свидетеля «Петренко» подтолкнули его к незаконному обороту наркотиков.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
При таких обстоятельствах приговор в отношении Башлыкова подлежит изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона – в части осуждения по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 05 февраля 2011 года) отменить, поскольку доказательства, положенные в основу обвинения в совершении этого преступления, получены с нарушением требований закона. Уголовное дело в этой части подлежит прекращению за отсутствием состава преступления.
В связи с уменьшением объема обвинения назначенное осужденному Башлыкову наказание по совокупности преступлений подлежит смягчению.
Тяжкие и особо тяжкие преступления совершены Башлыковым в период испытательного срока по приговору мирового судьи судебного участка №75 Лесозаводского района Приморского края от 24 июня 2010 года. В связи с чем судом обоснованно на основании ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по этому приговору и в соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 24 июня 2010 года.
Согласно имеющейся в материалах дела расписке осужденному были вручены копии приговора и кассационного представления государственного обвинителя, в котором ставился вопрос о необходимости отмены приговора. До направления уголовного дела в Приморский краевой суд представление было отозвано автором.
У Башлыкова имелась реальная возможность воспользоваться правом на обжалование приговора в кассационном порядке, но он ею не воспользовался.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 и 410 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Лесозаводского районного суда Приморского края от 03 апреля 2012 года в отношении Башлыкова Романа Олеговича изменить.
В части осуждения его по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 05 февраля 2011 года) отменить и уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначить 8 лет 9 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. На основании ст.74 ч.5 УК РФ условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 75 Лесозаводского района Приморского края от 24 июня 2010 года отменить. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 24 июня 2010 года окончательно назначить 9 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Признать за Башлыковым право на частичную реабилитацию в связи с необоснованным уголовным преследованием.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
