Дата принятия: 26 марта 2013г.
Судья ФИО20
Предс. и докл. ФИО5
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда надзорной инстанции
<адрес> ДД.ММ.ГГГГ.
<адрес>вого суда в составе председателя ФИО18, членов президиума ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12
при секретаре ФИО13.,
рассмотрел надзорную жалобу осужденной ФИО1 о пересмотре приговора Находкинского городского суда<адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам<адрес>вого суда от ДД.ММ.ГГГГ, по которому
ФИО1, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края, ранее не судимая;
осуждёна по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ с 19 часов 23 минут до 19 часов 44 минуты) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ ( за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году лишения свободы; по ч. 2 ст. 234 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 6 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
ФИО2, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края, ранее судимый:
ДД.ММ.ГГГГ Находкинским городским судом<адрес> по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. Освобожден условно-досрочно на 6 месяцев 11 дней,
осуждён по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ с 19 часов 23 минут до 19 часов 44 минуты) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы; по ч. 2 ст. 234 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы; по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет лишения свободы без штрафа. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Находкинского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено 7 лет 2 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам<адрес>вого суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденная не согласна с судебным решением, указывает на то, что доказательства, полученные в ходе ОРМ «Проверочная закупка», являются недопустимыми, поскольку, установив её причастность к незаконному сбыту наркотических средств ДД.ММ.ГГГГ, сотрудники правоохранительных органов спровоцировали её на совершение новых преступлений. Также судом не учтено в качестве обстоятельства, смягчающего наказание наличие заболевания. Просит привести приговор в соответствие с Федеральным законом № 420-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ и снизить срок назначенного наказания.
Дело в отношении ФИО2 пересматривается в порядке ст. 410 УПК РФ.
От участия в рассмотрении надзорной жалобы судом надзорной инстанции осужденные письменно отказались, и этот отказ не противоречит закону. Их отказ от защитника не может быть удовлетворен, поскольку ФИО2 не указаны причины отказа от адвоката, а для ФИО1 адвокат назначен, поскольку в деле участвует прокурор.
Заслушав доклад члена президиума<адрес>вого суда ФИО19, изложившей обстоятельства уголовного дела, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, адвокатов ФИО14 в интересах ФИО1 и ФИО15 в интересах ФИО2, поддержавших доводы надзорной жалобы ФИО1, мнение заместителя прокурора<адрес> ФИО16, полагавшего, что приговор и кассационное определение подлежат изменению, президиум
Установил:
ФИО1 осуждена за 8 покушений на сбыт наркотических средств, совершенных группой лиц по предварительному сговору, ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,35гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,32гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,247гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,22гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,28гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,67гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,19гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,51гр.; за 4 покушения на незаконный сбыт ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, совершенных группой лиц по предварительному сговору, ДД.ММ.ГГГГ – прекурсора-ангидрида уксусной кислоты объемом 0,1 мл; ДД.ММ.ГГГГ - прекурсора-ангидрида уксусной кислоты объемом 0,54 мл; ДД.ММ.ГГГГ - прекурсора-ангидрида уксусной кислоты объемом 0,32 мл; ДД.ММ.ГГГГ - прекурсора-ангидрида уксусной кислоты объемом 0,22 мл, не доведенные до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам, так как наркотические средства и ядовитые вещества были изъяты в ходе оперативно-розыскных мероприятий из незаконного оборота; а также за незаконное хранение ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, в целях сбыта, совершенное группой лиц по предварительному сговору.
ФИО2 осужден за восемь покушений на сбыт наркотических средств, совершенных группой лиц по предварительному сговору, ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,35гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,32гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,247гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,22гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,28гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,67гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,19гр.; ДД.ММ.ГГГГ – опия, массой 0,51гр.; за 4 покушения на незаконный сбыт ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, совершенных группой лиц по предварительному сговору, ДД.ММ.ГГГГ – прекурсора-ангидрида уксусной кислоты объемом 0,1 мл; ДД.ММ.ГГГГ - прекурсора-ангидрида уксусной кислоты объемом 0,54 мл; ДД.ММ.ГГГГ - прекурсора-ангидрида уксусной кислоты объемом 0,32 мл; ДД.ММ.ГГГГ - прекурсора-ангидрида уксусной кислоты объемом 0,22 мл, не доведенные до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам, так как наркотические средства и ядовитые вещества были изъяты в ходе оперативно-розыскных мероприятий из незаконного оборота; за незаконное хранение ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, в целях сбыта, совершенное группой лиц по предварительному сговору; а также за содержание притона в период с ДД.ММ.ГГГГ.
Преступления совершены в <адрес> края при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.
Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.
В обоснование вывода о виновности осужденных в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, суд сослался на результаты оперативно-розыскных мероприятий «проверочных закупок» и на показания свидетелей, участвовавших в проведении этих оперативно-розыскных мероприятий.
Согласно постановлению о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ с целью изобличения преступной деятельности постановлено провести проверочную закупку у мужчины известного как ФИО2, проживающего по адресу <адрес> се<адрес> ком.4 (т.1 л.д. 3).
После проведения «проверочной закупки» ДД.ММ.ГГГГ у ФИО2, следователь 6-го СО СС УФСКН по ПК возбудил ДД.ММ.ГГГГ уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст.228.1 УК РФ.
При проведении предварительного расследования по данному уголовному делу причастность ФИО2 к совершению данного преступления была установлена.
В дальнейшем, в отношении ФИО2 по установленному адресу, вновь были проведены «проверочные закупки» 22 января, 16 февраля в 15-м часу, 20 февраля, ДД.ММ.ГГГГ на основании постановлений, вынесенных 21 января, 13 февраля и ДД.ММ.ГГГГ (т. 1 л.д. 105, 139, 238, т.2 л.д. 46, 113).
При этом, постановления от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ (на л.д.139 т. 1), ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ однотипны, проверочные закупки проводились для изобличения преступной деятельности ФИО2 по одному и тому же адресу.
Из материалов дела усматривается, что ДД.ММ.ГГГГ на основании оперативной информации, поступившей правоохранительным органам о причастности к сбыту наркотических средств в <адрес> женщины по имени ФИО3, было постановлено провести проверочную закупку для изобличения преступной деятельности указанной женщины.
ДД.ММ.ГГГГ с 19 час. 21 мин по 19 час. 44 мин. было проведено оперативно-розыскное мероприятие и ФИО1 изобличена в незаконном сбыте наркотических средств.
В дальнейшем, в отношении ФИО1 по установленному адресу, вновь проводятся «проверочные закупки» ДД.ММ.ГГГГ на основании постановления, вынесенного ДД.ММ.ГГГГ (т. 2 л.д. 14).
В ходе расследования уголовных дел в отношении ФИО2 и ФИО1 было установлено, что преступления они совершали группой лиц по предварительному сговору, в связи с чем ДД.ММ.ГГГГ дела были соединены в одно производство.
Согласно ст.2 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Однако, вопреки этим задачам после того, как ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО2 и ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 установлена причастность к сбыту наркотических средств сотрудники правоохранительных органов не пресекли их действия, а вновь провели однотипные оперативно-розыскные мероприятия – «проверочная закупка» в отношении уже известных им лиц по установленным адресам.
Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не дало.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
При таких обстоятельствах президиум находит, что доказательства по покушению на сбыт наркотических средств ДД.ММ.ГГГГ являются недопустимыми, в связи с чем следует исключить из приговора осуждение ФИО2 и ФИО1 за указанные преступления с прекращением производства по делу в связи с отсутствием в деяниях состава преступления.
В связи с уменьшение объёма обвинения, президиум находит назначенное наказание подлежащим снижению.
Осуждение ФИО2 и ФИО1 за преступления совершенные 14 января, 12 февраля и ДД.ММ.ГГГГ по покушению на незаконный сбыт наркотических средств является законным и обоснованным, подтверждается совокупностью доказательств полно изложенных в приговоре, которым судом дана правильная оценка.
Кроме того, ФИО1 и ФИО2 осуждены за 4 покушения на незаконный сбыт ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, совершенных группой лиц по предварительному сговору - прекурсора-ангидрида уксусной кислоты ДД.ММ.ГГГГ объемом 0,1 мл; ДД.ММ.ГГГГ объемом 0,54 мл; ДД.ММ.ГГГГ объемом 0,32 мл; ДД.ММ.ГГГГ объемом 0,22 мл.
Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О внесении изменений в некоторые постановления Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ» внесено ряд изменений в постановление Правительства от ДД.ММ.ГГГГ № «Об утверждении списков сильнодействующих и ядовитых веществ для целей статьи 234 и других статей Уголовного кодекса Российской Федерации, а также крупного размера сильнодействующих веществ для целей статьи 234 Уголовного кодекса Российской Федерации», при этом с учётом изъятых у осуждённых размеров ядовитого вещества – прекурсора ангидрида уксусной кислоты, действия осуждённых подлежат декриминализации в силу требований ст.10 УК РФ в связи с введением административной ответственности за содеянное осуждёнными.
При назначении наказания по совокупности преступлений в отношении обоих осужденных следует применить правила ч. 2 ст. 69 УК РФ, поскольку в совокупность преступлений входят два покушения на преступления и преступление средней тяжести.
Руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум
Постановил:
Приговор Находкинского городского суда<адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам<адрес>вого суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 и ФИО2 изменить: приговор по 5 преступлениям по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ за преступления, совершенные 22 января, 16 февраля в период с 14 час. 23 мин. до 14 час. 57 мин., 20 февраля, 26 февраля и ДД.ММ.ГГГГ, отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в их действиях состава преступления.
На основании ч.1 ст. 134 УПК РФ признать за ФИО1 и ФИО2 право на частичную реабилитацию.
Приговор в части осуждения ФИО1 и ФИО2 по 4 преступлениям по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ за преступления, совершенные 12 февраля, 20 февраля, 26 февраля и ДД.ММ.ГГГГ, отменить и производство по делу прекратить на основании ч. 2 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления.
Считать ФИО2 осужденным по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 6 месяцам лишения без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ с 19 часов 23 минут до 19 часов 44 минуты) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить наказание 5 лет 8 месяцев лишения свободы без штрафа. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Находкинского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначить 5 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Считать ФИО17 осужденной по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения без штрафа; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ с 19 часов 23 минут до 19 часов 44 минуты) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ №420-ФЗ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить наказание 5 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председатель ФИО18
