Постановление от 25 марта 2013 года

    Председательствующий Кудьявина Г.И.
 
    Докладчик Аксюта Л.И.
 
    Судья Ануфриев М.А.
 
    Председательствующий Будаев В.И.
 
    Докладчик Левченко Ю.П.
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
президиума Приморского краевого суда
 
    22 марта 2013 года г. Владивосток
 
    Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Титова Н.П.,
 
    членов президиума Попова И.А., Троеглазова А.С., Семенцовой Л.К., Украинской Т.И., Паташниковой Л.И., Бондаренко Т.В.,
 
    при секретаре Ляховой Е.А.
 
    рассмотрел материалы по надзорной жалобе осуждённого Бессонова Романа Николаевича о пересмотре приговора Хасанского районного суда Приморского края от 20 марта 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 03 мая 2012 года.
 
    Приговором Хасанского районного суда Приморского края от 19 сентября 2011 года
 
    Бессонов Роман Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее не судимый;
 
    оправдан за отсутствием состава преступления по ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ. Осужден по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 15 ноября 2011 года приговор в части оправдания по ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ отменен с направлением уголовного дела в данной части на новое рассмотрение, в остальной части оставлен без изменения.
 
    Приговором Хасанского районного суда Приморского края от 20 марта 2012 года Бессонов Р.Н. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ с назначением наказания в виде 8 лет лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным по приговору Хасанского районного суда Приморского края от 19 сентября 2011 года окончательно назначено 10 лет лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 03 мая 2012 года приговор оставлен без изменения.
 
    В надзорной жалобе осуждённый оспаривает обоснованность осуждения по ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, так как считает, что в основу данного обвинения положены недопустимые доказательства, в связи с тем, что отсутствовала необходимость проведения в отношении него оперативно-розыскного мероприятия после 23 мая 2011 года. Просит об отмене состоявшихся судебных решений.
 
    Постановлением судьи Приморского краевого суда от 01 ноября 2012 года, с которым согласился председатель Приморского краевого суда, в удовлетворении надзорной жалобы отказано.
 
    Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 24 января 2013 года возбуждено надзорное производство по жалобе Бессонова Р.Н. и дело передано на рассмотрение президиума Приморского краевого суда для проверки доводов осуждённого об обоснованности его осуждения по ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ.
 
    Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Пятаковой Е.В., изложившей материалы, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав адвоката Цой С.П., поддержавшего доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым прекратить уголовное дело в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ за отсутствием состава преступления, признав право на реабилитацию в данной части, исключить указание на назначение Бессонову Р.Н. наказания по ч.5 ст.69 УК РФ, президиум
 
У С Т А Н О В И Л:
 
    Бессонов Р.Н. приговором Хасанского районного суда Приморского края от 19 сентября 2011 года осужден за покушение на незаконный сбыт в крупном размере наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла) с общей массой растительного вещества в 3,39 грамм и массой чистого масла каннабиса (гашишного масла) в 0,17 грамм., однако преступление не доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство изъято из незаконного оборота в результате проведения оперативно-розыскного мероприятия.
 
    Приговором Хасанского районного суда Приморского края от 20 марта 2012 года Бессонов Р.Н. осуждён за приготовление к незаконному сбыту в особо крупном размере наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла) с общей массой растительного вещества в 6,94 грамм и массой чистого масла каннабиса (гашишного масла) в 0,35 грамм., однако преступление не доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство изъято из незаконного оборота в результате проведения оперативно-розыскного мероприятия.
 
    Преступления совершены в с.Барабаш Хасанского района Приморского края при обстоятельствах, указанных в приговоре.
 
    Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум находит судебные решения подлежащими отмене по следующим основаниям.
 
    При оправдании Бессонова Р.Н. приговором Хасанского районного суда Приморского края от 19 сентября 2011 года по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, суд первой инстанции указал, что после проведения 23 мая 2011 года оперативно-розыскного мероприятия в отношении Бессонова Р.Н. и принятия решения о возбуждении уголовного дела по факту сбыта осуждённым гр.ФИО15 наркотического средства, необходимости в проведении дальнейших оперативно-розыскных мероприятиях при имеющихся конкретных обстоятельствах, установленных по делу, не имелось. Организация 26 мая 2011 года оперативно-розыскного мероприятия с целью документирования факта незаконного приготовления Бессонова Р.Н. к сбыту наркотических средств не вызывалась необходимостью и фактически была спровоцирована сотрудниками правоохранительных органов посредством свидетеля ФИО15, что подтверждается показаниями свидетелей ФИО15 и Гуз Д.А.
 
    Отменяя приговор в данной части, суд кассационной инстанции в определении от 15 ноября 2011 года указал, что выводы суда об отсутствии необходимости проведения оперативно-розыскного мероприятия 26 мая 2011 года недостаточно убедительны и проведение данного мероприятия не противоречит требованиям закона.
 
    Однако, при этом судебная коллегия не указала причину сомнений подобной неубедительности выводов суда первой инстанции и не учла, что в соответствии со ст.5 Федерального закона РФ от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий.
 
    Последующие судебные решения, вынесенные по настоящему уголовному делу в отношении Бессонова Р.Н., постановлены в соответствии с требованиями ч.6 ст.388 УПК РФ об обязательности для исполнения указаний суда кассационной инстанции при новом рассмотрении уголовного дела.
 
    Согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» «проверочная закупка» предусмотрена, как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
 
    Статьёй 2 вышеуказанного Закона задачами оперативно-розыскной деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
 
    Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 23 мая 2011 года сотрудники Артёмовского МРО Управления ФСКН России по Приморскому краю уже выявили факт сбыта Бессоновым Р.Н. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 26 мая 2011 года продолжили проведение оперативно-розыскного мероприятия на основании ранее вынесенного постановления от 04 мая 2011 года о проведении ОРМ «проверочная закупка», реализация которого фактически уже состоялась 23 мая 2011 года.
 
    При этом иных процессуальных решений, вынесенных должностными лицами правоохранительных органов, ведущими оперативную деятельность, в которых бы обосновывались дополнительные цели и задачи данной оперативной деятельности в отношении уже известного им лица, в материалах не имеется и по обстоятельствам дела не установлено.
 
    Вышеуказанное не получило надлежащей оценки в принятом судом кассационной инстанции определении от 15 ноября 2011 года и последующих судебных решениях по делу, что в соответствии с требованиями п.3 ч.1 ст.379, п.5 ч.1 ст.408 УПК РФ влечёт отмену определения суда кассационной инстанции и всех последующих судебных решений с передачей уголовного дела на новое кассационное рассмотрение.
 
    Учитывая, что Бессонову Р.Н. по приговору суда от 19 сентября 2011 года определено за совершение особо тяжкого преступления наказание в виде лишения свободы, до осуждения Бессонов Р.Н. по месту регистрации не проживал, и, оставаясь на свободе, он может скрыться от органов правосудия, поэтому президиум полагает необходимым избрать в соответствии с требованиями ст.255 УПК РФ в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу.
 
    На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407-408 УПК РФ, президиум
 
П О С Т А Н О В И Л :
 
    Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 15 ноября 2011 года, приговор Хасанского районного суда Приморского края от 20 марта 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 03 мая 2012 года в отношении Бессонова Романа Николаевича отменить.
 
    Уголовное дело в отношении Бессонова Романа Николаевича передать на новое кассационное рассмотрение иным составом суда.
 
    Избрать в отношении Бессонова Романа Николаевича меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, то есть до 22 июня 2013 года.
 
    Председательствующий Н.П. Титов