Дата принятия: 25 февраля 2013г.
Судья Балашова И.В.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ суда надзорной инстанции
г. Владивосток 22 февраля 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
Председательствующего Н.П.Титова
членов президиума: Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Попова И.А., Бондаренко Т.В., Паташниковой Л.И., Украинской Т.И.
при секретаре Степановой К.
Рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Поляковой Н.В. о пересмотре приговора Первомайского районного суда г.Владивостока Приморского края от 13 февраля 2009 года, которым
Полякова Наталья Владимировна, родившаяся 09 сентября 1963 года в г. Владивостоке, вдова, имеющая на иждивении ребёнка 27.01.1996 года рождения, судимая:
04.11.2002 года Первомайским районным судом г. Владивостока по ч.1 ст. 228 УК РФ, п. «в» ч.3 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожденная 30.06.2004 года по постановлению Михайловского районного суда Приморского края от 25.06.2004 года условно-досрочно на 1 год 10 месяцев 13 дней;
осуждена к лишению свободы:
по ч.3 ст. 30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 21.10.2008г.) к 5 годам;
по ч.3 ст. 30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 20.11.2008г)к 5годам;
по ч.3 ст. 30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 28.11.2008п) к 5 годам;
по ч.3 ст. 30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 11.12.2008г. наркотическое средство массой не менее 1,195 г.) к 5 годам 6 месяцам;
по ч.3 ст. 30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 11.12.2008г. наркотическое средство массой не менее 3,998 г.) к 5 годам 6 месяцам;
на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В кассационном порядке приговор не обжалован.
Постановлением Хабаровского районного суда Хабаровского края от 04 июня 2012 года приговор изменён, постановлено окончательное наказание осужденной назначить за совокупность преступлений по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ (в редакции ФЗ № 420 от 07.12.2011 года) путём частичного сложения наказаний, окончательно назначено 6 лет 4 месяца лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденная просит пересмотреть приговор, указывая, что действия сотрудников правоохранительных органов, связанные с неоднократным проведением в отношении неё «Проверочных закупок», являются провокационными. 21 октября 2008 года её преступная деятельность была выявлена и не пресечена. Последующие проведенные оперативные мероприятия «Проверочные закупки»:20.11.2008, 28.11.2008, 11.12.2008 года являлись однотипными. Считает полученные доказательства по указанным преступлениям недопустимыми.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора; доводы надзорной жалобы осужденной Поляковой Н.В.; основания возбуждения надзорного производства; пояснения адвоката Чебуниной Ю.П., которая поддержала доводы надзорной жалобы осужденной, указывая на недопустимость доказательств, положенных в основу обвинительного приговора, просила приговор в части отменить, наказание снизить; мнение заместителя прокурора Приморского края В.И.Богомолова, полагавшего приговор изменить, в части осуждения по трём преступлениям от 20.11.2008, 28.11.2008, 11.12.2008 – приговор отменить, признав за Поляковой право на частичную реабилитацию; президиум,
УСТАНОВИЛ:
Полякова Н.В. осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере в ходе оперативно-розыскных мероприятий «Проверочной закупки»:
21.10.2008 года - смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) не менее 1,736 г;
20.11.2008 года - смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) не менее 1,154 г;
28.11.2008 года смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) не менее 0,695 г;
11.12.2008 года в 15 ч. 20 минут смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) не менее 1,195 г.
Она же осуждена за то, что 11.12.2008 года в 18 ч. 05 минут в ходе обыска по месту её жительство у неё было обнаружено и изъято наркотическое средство смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) не менее 3,998 г, которое она хранила с целью его последующего сбыта.
Каждое указанное действие осужденной квалифицировано по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ - покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорной жалобы осужденной, президиум находит приговор подлежащими изменению по следующим основаниям.
По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона. Согласно ст.2 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Из материалов уголовного дела следует, что 21 октября 2008 года по поступившей информации о том, что в г. Владивостоке по адресу <адрес> не установленная гражданка по имени «Надя» занимается сбытом наркотических средств «химки» было принято решение о проведении оперативного мероприятия «Проверочной закупки», направленного на изобличение и фиксацию преступной деятельности указанной женщины.( т.1 л. д. 16).
Согласно показаниям свидетеля ФИО13, положенных в основу обвинения, гражданин «А», выступающий в качестве закупщика 21.10.2008 года, пояснил, что приобрёл вещество в бумажном свёртке у женщины по имени «Наталья» в подъезде <адрес> на 1 этаже. Кроме того, свидетель «А» пояснил в судебном заседании, что до оперативного мероприятия «Проверочной закупки» знал Наташу и ранее приобретал у неё наркотическое средство.
После событий 21.10.2008 года, когда было выявлено совершение Поляковой Н.В. преступления, связанного с незаконным оборотом наркотического средства, постановлением следователя от 31.10.2008г. возбуждено уголовное дело по признакам состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (т. 1 л.д. 1).
Несмотря на это, спустя почти месяц, а именно: 20 ноября, 28 ноября и 11 декабря 2008 года в отношении этого же лица вновь проведены однотипные «Проверочные закупки», на основании постановлений, вынесенных: 20 ноября, 28 ноября и 11 декабря 2008 года.( т. 1 л.д. 33,48,68).
Совокупность изложенных обстоятельств указывает на то, что проведенным оперативным мероприятием 21 октября 2008 года преступная деятельность Поляковой Н.В., направленная на незаконный оборот наркотических средств была установлена и задокументирована.
Действия оперативных сотрудников, направленные на дальнейшее проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении одного и того же лица с аналогичной целью, не вызывались необходимостью.
Не указал на иные мотивы проведения последующих «Проверочных закупок» и свидетель ФИО13 - сотрудник правоохранительных органов.
Из уголовного дела следует, что оперативные сотрудники Первомайского РУВД г. Владивостока имели возможность пресечь действия Поляковой Н.В. уже 21 октября 2008 года, однако не сделали этого, а посредством засекреченного свидетеля «А» подтолкнули ее к незаконному обороту наркотиков.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми.
Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
Учитывая изложенное, осуждение Поляковой Н.В. по событиям, имевшим место 20, 28 ноября и 11 декабря 2008 года, президиум находит незаконным, так как вывод суда о доказанности её вины основан на недопустимых доказательствах. Приговор в этой части подлежит отмене с
прекращением производства по делу на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления в её деяниях.
В связи с отменой приговора в части осуждения Поляковой по 3 преступлениям, за ней следует признать право на реабилитацию.
Кроме того, президиум находит, действия Поляковой по факту обнаружения у неё по месту жительства 11 декабря 2008 года в 18 ч. 05 минут наркотического средства смести табака с маслом каннабиса массой 3,998 г. подлежащими переквалификации с ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ – покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере на ч.1 ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ - приготовление к сбыту наркотического средства в крупном размере, поскольку из установленных обстоятельств следует, что объективная сторона указанного преступления, направленная непосредственно на сбыт наркотического средства не начата.
Учитывая, что все особо тяжкие преступления, за которые осуждена Полякова Н.В. являются не оконченными преступлениями, окончательное наказание ей следует назначить по ч.2 ст.69 УК РФ ( в редакции от 07.12.2011 № 420–ФЗ), применив принцип частичного сложения наказаний, назначенных по совокупности преступлений.
Других оснований для изменения приговора не имеется.
Вывод суда о доказанности вины Поляковой Н.В. в совершении ею 21 октября 2008 года преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ основан на совокупности доказательств, которые суд оценил с точки зрения относимости, допустимости и достаточности.
Суд правильно установил фактические обстоятельства и дал им юридическую оценку.
Назначенное наказание за указанное преступление президиум находит законным, обоснованным и справедливым.
В силу требований ст. 9, ч. 1 ст. 10 УК РФ не подлежат переквалификации действия Поляковой Н.В. на ч.3 ст. 30, п. «б» ч.3 с. 228.1 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 01.03.2012 года № 18-ФЗ), поскольку указанный закон не улучшает положение осужденной.
Руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Первомайского районного суда г.Владивостока Приморского края от 13 февраля 2009 года в отношении Поляковой Натальи Владимировны - изменить.
Приговор в части осуждения Поляковой Н.В.: по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 20.11.2008г); по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 28.11.2008г.); по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 11.12.2008г. наркотическое средство массой не менее 1,195 г.) - отменить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления; уголовное дело в этой части в отношении Поляковой Н.В. прекратить.
В соответствии с ч.1 ст. 134 УПК РФ признать за Поляковой Н.В. право на частичную реабилитацию.
Её же действия переквалифицировать с ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 11.12.2008г. наркотическое средство массой 3,998г.) на ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить 5 лет лишения свободы.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 21 октября 2008 года) и ч.1 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ УК РФ, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно к отбытию назначить 5 лет 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий Н.П. Титов
Копия верна
Судья
Приморского края Г.А.Познер
