Постановление от 16 июля 2014 года

    А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
 
    г. Ливны                             16 июля 2014 года
 
    Ливенский районный суд Орловской области в составе:
 
    председательствующего- судьи Репиной Е.Д.,
 
    при секретаре Шаламовой Е.О.,
 
    с участием государственного обвинителя – старшего помощника прокурора Ливенской межрайонной прокуратуры Горюшкина С.А.,
 
    осужденного Зиборова С.И.,
 
    защитника – адвоката Орловской областной коллегии адвокатов Головина Ю.Н., представившего удостоверение № и ордер № от 30.06.2014 года,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании суда апелляционной инстанции уголовное дело по обвинению Зиборова С.И. в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст.116 ч.1, 116 ч.1 УК РФ, по апелляционному представлению Ливенского межрайонного прокурора на приговор мирового судьи судебного участка №1 г.Ливны и Ливенского района Орловской области от 20 мая 2014 года, которым
 
    Зиборов С.И., <данные изъяты> судимый 23.04.2014 г. приговором мирового судьи судебного участка № 1 города Ливны и Ливенского района Орловской области по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ с удержанием 10% из заработной платы,
 
    осужден по эпизоду № 1 от 06 января 2014 г. по ч. 1 ст. 116 УК РФ в виде штрафа в размере 7 000 руб.; по эпизоду № 2 от 02 февраля 2014 г. по ч. 1 ст. 116 УК РФ в виде штрафа в размере 8 000 руб. В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено Зиборову С.И. окончательное наказание в виде штрафа в размере 9 000 руб. Приговор мирового судьи судебного участка № 1 города Ливны и Ливенского района Орловской области от 23 апреля 2014 г. постановлено исполнять самостоятельно,
 
УСТАНОВИЛ:
 
    По приговору суда первой инстанции Зиборов С.И. признан виновным:
 
    - в совершении в отношении несовершеннолетней племянницы ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст.115 УК РФ, совершенных в состоянии алкогольного опьянения ДД.ММ.ГГГГ около 00 часов 30 минут в <адрес>;
 
    - в совершении в отношении несовершеннолетней племянницы ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст.115 УК РФ, совершенных ДД.ММ.ГГГГ около 07 часов 00 минут в <адрес>.
 
    Преступления совершены при обстоятельствах, установленных мировым судьей и подробно изложенных в приговоре.
 
    Не согласившись с приговором мирового судьи, Ливенский межрайонный прокурор подал апелляционное представление, в котором указал, что не оспаривая фактические обстоятельства дела, квалификацию содеянного, находит приговор суда незаконным по следующим основаниям. Из описательно - мотивировочной части приговора усматривается, что обстоятельством, отягчающим наказание Зиборова С.И. по двум эпизодам преступлений суд признал совершение преступления в отношении несовершеннолетней ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ г.р., на момент совершения преступлений которой было 15 лет, возраст её ему был известен и очевиден. В соответствии с п. «п» ч.1 ст. 63 УК РФ обстоятельством, отягчающим
наказание, является совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней). Из материалов дела следует, что преступление совершено Зиборовым С.И. в отношении племянницы ФИО1, и на него законом не возлагались обязанности по её воспитанию (педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетней ФИО1, он не являлся). Таким образом, в описательно-мотивировочной части приговора мировой судья данное отягчающее наказание обстоятельство указал ошибочно, и его следует исключить. При наличии таких обстоятельств приговор суда подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона. Из описательно - мотивировочной части приговора необходимо исключить указание на данное отягчающее наказание обстоятельство и дать оценку данному обстоятельству при назначении меры наказания Зиборову С.И. Просит приговор мирового судьи судебного участка № 1 города Ливны и Ливенского района Орловской области от 20 мая 2014 года по обвинению Зиборова С.И., по ч. 1 ст. 116, ч.1 ст. 116 УК РФ изменить, при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке устранить указанное нарушение, исключить указанное отягчающее наказание обстоятельство из описательно -мотивировочной части приговора и дать оценку данному обстоятельству при назначении меры наказания Зиборову С.И.
 
    В судебном заседании прокурор поддержал доводы, изложенные в апелляционном представлении. Просит изменить приговор мирового судьи судебного участка №1 г.Ливны и Ливенского района от 20.05.2014 года.
 
    Осужденный Зиборов С.И. и его защитник адвокат Головин Ю.Н. считают апелляционное представление обоснованным и подлежащим удовлетворению, просят приговор мирового судьи судебного участка №1 г.Ливны и Ливенского района от 20.05.2014 года изменить.
 
    Потерпевшая ФИО1 и ее законный представитель ФИО2 в судебное заседание не явились, о дате, времени и месте рассмотрения апелляционного представления были извещены своевременно и надлежащим образом.
 
    Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.
 
    Виновность Зиборова С.И. в совершении преступлений подтверждается собранными по делу доказательствами, объективно, всесторонне и полно исследованными судом первой инстанции и приведенными в приговоре:
 
    - оглашенными показаниями подозреваемого Зиборова С.И. ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ года, данными на предварительном следствии, в связи с тем, что в суде она воспользовалась ст. 51 Конституции РФ, согласно которых он вину признал, и показал, что ДД.ММ.ГГГГ около 00 часов 20 минут он находился возле подъезда своего дома, расположенного по адресу: <адрес>, в состоянии алкогольного опьянения. К нему подошел кто- то из соседей, кто именно он не помнит и сказал; чтобы тот шел домой, так как у него дома кричат. Когда он вошел домой, то увидел, что племянница ФИО1 находится в состоянии алкогольного опьянения и в коридоре квартиры кидается драться на свою мать ФИО2 Время было около 00 часов 30 минут, когда ФИО2 попросила его успокоить ФИО1 После чего он подошел к ФИО1 и взяв ее за предплечья рук умышленно с силой выкрутил ФИО1 руки назад за спину. ФИО1 сопротивлялась, и выражалась в его адрес нецензурной бранью. После чего он предложил ФИО2 связать руки ФИО1, но ФИО2 попросила отпустить ФИО1 Затем он отпустил ФИО1, но она начала кидаться на него драться, он, не выдержав, умышленно схватил ФИО1 спереди двумя руками за шею и, не сжимая рук у ФИО1 на шее, приподнял ее от пола, а затем с силой отбросил в сторону, от чего ФИО1 упала на пол. После этого он ушел на кухню и больше к ФИО1 не подходил. Он понимал, что своими действиями причиняет ФИО1 физическую боль, но он был зол на ФИО1 за ее поведение (л.д. 72-73, 110-11),
 
    - оглашенными показаниями подозреваемого Зиборова С.И. ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ года, данными на предварительном следствии, в связи с тем, что в суде она воспользовалась ст. 51 Конституции РФ, согласно которых он вину признал, и показал, что ДД.ММ.ГГГГ около 07 часов он находился дома, спал. В это время домой пришла его несовершеннолетняя племянница ФИО1, которая прошла в комнату к своей матери ФИО2 и бабушке ФИО3 и там громко разговаривала. После чего он встал, вышел из своей комнаты и пошел к ним, где увидел, что несовершеннолетняя племянница ФИО1 находится в состоянии алкогольного опьянения, так как от нее сильно пахло спиртным, она вела себя неадекватно, громко разговаривала. ФИО2 попросила его проводить ФИО1 в свою комнату и уложить ее спать. После чего, он подошел к ФИО1, которая в этот момент сидела на кровати и взяв ее за ворот одежды, поднял с кровати и попытался вытолкнуть из комнаты. ФИО1 начала упираться и сопротивляться, выражалась в его адрес нецензурной бранью. Затем он ФИО1 отпустил, и она села назад на кровать и продолжила в его адрес выражаться нецензурной бранью. После чего он, разозлившись на ФИО1, вновь подошел к ней и нанес ФИО1 умышленно один удар ладонью в область губ, а затем взял деревянную трость, которая стояла возле кровати и так же умышленно нанес ей ФИО1 около трех ударов в область левого бедра. После чего ФИО1 начала плакать, а он, оставив трость возле кровати, ушел в свою комнату. Он слышал как ФИО1 начала звонить в полицию. В тот момент он осознавал, что перед ним несовершеннолетняя и что он причиняет ФИО1 физическую боль, но за ее поведение он был очень зол на ФИО1 (л.д. 72-73, 110-111)
 
    - показаниями несовершеннолетней потерпевшей ФИО1, допрошенной в присутствии ее законного представителя ФИО2, согласно которым ДД.ММ.ГГГГ около 00 часов 30 минут она находилась дома по адресу: <адрес>. Между ней и ее матерью ФИО2 произошла ссора, подошел дядя Зиборов С.И., который был в состоянии алкогольного опьянения и ругаясь на нее и заступаясь за ФИО2, умышленно с силой схватив её руками за предплечья рук, завел их ей за спину, от чего она почувствовала сильную физическую боль. Затем Зиборов С.И. умышленно с силой схватил ее спереди двумя рукам за шею, от чего она вновь почувствовала сильную физическую боль и, приподняв от пола, оттолкнул в сторону, от чего она потеряла равновесие и упала на пол. После случившегося у нее на левом предплечье от пальцев рук Зиборова С.И. была ссадина.
 
    - показаниями несовершеннолетней потерпевшей ФИО1, допрошенной в присутствии ее законного представителя ФИО2, согласно которым ДД.ММ.ГГГГг. около 07 часов она находилась дома по адресу: <адрес>, в комнате своей матери ФИО2 и бабушки ФИО3, где громко разговаривала, в комнату вошел дядя Зиборов С.И. и начала на нее ругаться, в результате чего из-за неприязненных отношений между ними произошла ссора, в ходе которой, они начали оскорблять друг друга непристойными словами, а затем Зиборов С.И. подошел к ней, в тот момент когда она сидела на кровати и, взяв ее за ворот одежды, поднял с кровати и попытался вытолкнуть из комнаты. Она начала упираться и сопротивляться, выражалась в адрес Зиборова С.И. нецензурной бранью. Затем Зиборов С.И. отпустил ее и она села назад на кровать, но Зиборов С.И. вновь подошел к ней и нанес умышленно ей один удар ладонью в область губ, от чего она пошатнулась и с силой ударилась о стену лобно-скуловой областью лица, испытав при этом сильную физическую боль. После чего Зиборов С.И. взял деревянную трость, которая стояла возле кровати и так же умышленно нанес ей несколько ударов в область левого бедра, от чего ей так же было очень больно.
 
    -оглашенными показаниями законного представителя несовершеннолетней потерпевшей ФИО1 - ФИО2, данными на предварительном следствии, согласно которым ДД.ММ.ГГГГ около 00 часов 30 минут она находилась дома вместе с несовершеннолетней дочерью ФИО1 и братом Зиборовым С.И., который был в состоянии алкогольного опьянения. Между ней и дочерью ФИО1 произошла ссора, к ним подошел Зиборов С.И., который, заступаясь за нее, начал ругаться на ФИО1, в результате чего между Зиборовым С.И. и ФИО1 произошла ссора. Затем Зиборов С.И. умышленно с силой схватив руками ФИО1 за предплечья рук и завел их ей за спину, а затем Зиборов С.И. так же умышленно с силой схватил ФИО1 спереди двумя рукам за шею и, приподняв от пола, оттолкнул в сторону, от чего ФИО1 потеряла равновесие и упала на пол. После случившегося у дочери ФИО1 на левом предплечье он пальцев рук Зиборова С.И. была ссадина, а так же ФИО1 рассказала, что она испытала сильную физическую боль (л.д. 59-60)
 
    - оглашенными на основании показаниями законного представителя несовершеннолетней потерпевшей ФИО1 - ФИО2, согласно которым ДД.ММ.ГГГГ около 07 часов она находилась дома в комнате вместе с матерью Кирдеевой A.M. и несовершеннолетней дочерью Викторией. Дочь ФИО1 очень громко разговаривала, вела себя агрессивно, вошел ее брат Зиборов С.И. и начала на ФИО1 ругаться, в результате чего из-за неприязненных отношений между ним и ФИО1 произошла ссора, в ходе которой, Зиборов С.И. подошел к ФИО1, в тот момент, когда ФИО1 сидела на кровати и умышленно нанес ей один удар ладонью в область губ, от удара голова ФИО1 пошатнулась и ФИО1 ударилась о стену лобно-скуловой областью лица. После чего Зиборов С.И. взял деревянную трость, которая стояла возле кровати и так же умышленно нанес ей ФИО1 несколько ударов в область левого бедра. Затем Зиборов С.И. поставил назад к кровати трость и ушел в свою комнату. Дочь ФИО1 жаловалась, что ей было очень больно, а так же после случившегося у дочери ФИО1 на лице, губе и бедре были кровоподтеки, (л.д. 59-60)
 
    - оглашенными показаниями свидетеля Кирдеевой A.M., согласно которым, ДД.ММ.ГГГГ около 00.30 час она находилась дома, вместе с несовершеннолетней внучкой ФИО1, дочерью ФИО2 и сыном Зиборовым С.И., который был в состоянии алкогольного опьянения. Между ФИО1 и ФИО2 произошла ссора, в ходе которой, затем она увидела что к ним подошел Зиборов С.И. На несколько секунд она отвлеклась, а когда повернула голову в их сторону, то увидела, что Зиборов С.И. умышленно с силой схватил ФИО1 спереди двумя рукам за шею и приподняв от пола, оттолкнул в сторону, от чего ФИО1 потеряла равновесие и упала на пол. Позже внучка ФИО1 рассказала, что она испытала сильную физическую боль (л.д. 64-65)
 
    - оглашенными показаниями свидетеля ФИО3, согласно которым, ДД.ММ.ГГГГ около 07 час. она находилась дома в комнате вместе с несовершеннолетней внучкой ФИО1 и дочерью ФИО2 ФИО1 очень громко разговаривала. После чего к ним в комнату вошел Зиборов С.И. и начал на ФИО1 ругаться, в результате чего между ним и ФИО1 произошла ссора, в ходе которой, Зиборов С.И. подошел к ФИО1, в тот момент, когда ФИО1 сидела на кровати и умышленно нанес ей один удар ладонью в область губ, от удара голова ФИО1 пошатнулась и ФИО1 ударилась о стену лобно-скуловой областью лица. После чего Зиборов С.И. взял деревянную трость, которая стояла возле ее кровати и так же умышленно нанес ей (ФИО1) несколько ударов в область левого бедра. Позже ФИО1 жаловалась что ей было очень больно (л.д. 64-65)
 
    - заявлением ФИО2, согласно которому ДД.ММ.ГГГГ ее родной брат Зиборов С.И. нанес телесные повреждения и физическую боль ее несовершеннолетней дочери ФИО1, 1998г.р., в связи с чем она просит привлечь Зиборова С.И. к уголовной ответственности (л.д. 29);
 
    - заявлением ФИО2, согласно которому ДД.ММ.ГГГГ ее родной брат Зиборов С.И. нанес телесные повреждения и физическую боль ее несовершеннолетней дочери ФИО1, 1998г.р., в связи с чем она и просила привлечь Зиборова С.И. к уголовной ответственности (л.д. 7);
 
    - рапортом об обнаружении признаков преступления, из которого следует, что в ходе расследования уголовного дела № было установлено, что ДД.ММ.ГГГГ около 00 часов 30 минут Зиборов С.И., будучи в состоянии алкогольного опьянения, находясь в квартире расположенной по адресу: <адрес>, в ходе ссоры с несовершеннолетней племянницей ФИО1, 1998г.р., осознавая, что перед, ним несовершеннолетняя, умышленно, заломил последней руки за спину, тем самым причинив ФИО1 телесные повреждения и физическую боль (л.д.103);
 
    - заключением эксперта № 88, согласно которому на момент осмотра у ФИО1 имеется участок кожи бледно-розового цвета, расположенный в области средней трети левого предплечья, который может явиться следствием заживления ссадины. Повреждение в виде ссадины обычно кратковременного расстройства здоровья не влечет и квалифицируется как не причинившее вреда здоровью, возникло в результате тангенциального воздействия тупого предмета, возможно в срок указанный в постановлении, т.е. 06.01.2014г. 3. Оценка версий следствия об обстоятельствах образования повреждений не входит в компетенцию судебно-медицинского эксперта (л.д. 43),
 
    - протоколом осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ г., согласно которому предметом осмотра является трость деревянная, которая имеет пластиковую ручку черного цвета, в нижней части трости имеется пластиковый наконечник черного цвета, длина трости 95 мм. Со слов ФИО2 данной тростью были нанесены телесные повреждения несовершеннолетней ФИО1 (л.д. 19-20);
 
    - протоколом осмотра предметов от ДД.ММ.ГГГГ г., согласно которого предметом осмотра была деревянная трость, общей длиной 95см, желтого цвета, к которой крепится ручка черного цвета, на конце трости так же имеется наконечник черного цвета, резиновый. Каких-либо повреждений трость не имеет. Данный предмет был приобщен к материалам дела в качестве вещественного доказательства, (л.д. 47-48).
 
    - заключением эксперта № 89, согласно которого у ФИО1 имеются телесные повреждения в виде кровоизлияния в слизистую оболочку нижней губы, ссадины левой лобно-скуловой области, четырех кровоподтеков левого бедра. Указанные повреждения кратковременного расстройства здоровья не влекут и квалифицируются как не причинившие вреда здоровью (как в совокупности, так и каждое в отдельности), возникли в результате травматического контакта с тупым объектом (объектами), как при ударе таковым (таковыми), так и при ударе о таковой (таковые). 3. Судя по характеру ссадины и окраске кровоподтеков, ориентировочная давность образования повреждений на момент осмотра может составлять порядка 1-2 суток. 4. Оценка версий следствия об обстоятельствах образования повреждений не входит в компетенцию судебно-медицинского эксперта (л.д. 23).
 
    При назначении наказания Зиборову С.И. мировой судья правильно учел характер и степень общественной опасности совершенных подсудимым преступлений небольшой тяжести, все обстоятельства дела и данные о личности подсудимого Зиборова С.И., который на учете у психиатра не состоит, по месту жительства УУП характеризуются удовлетворительно, является не судимым, привлекался к административной ответственности, мнение несовершеннолетней потерпевшей Зиборовой С.И. и ее законного представителя ФИО2, просивших строго не наказывать Зиборова С.И.
 
    Вместе с тем суд апелляционной инстанции находит, что мировой судья допустил неправильное применение уголовного закона, признав по двум эпизодам обстоятельством, отягчающим наказание Зиборова С.И., совершение преступления в отношении несовершеннолетней.
 
    В соответствии со статьей 63 УК РФ перечень отягчающих наказание обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит, а их установление имеет существенное значение для правильного решения вопроса об индивидуализации наказания.
 
    Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. N 14-ФЗ перечень отягчающих обстоятельств дополнен п. "п", которым предусмотрено усиление уголовной ответственности за совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которого законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней), т.е. специальным субъектом.
 
    Зиборов С.И. был признан виновным в совершении преступления в отношении несовершеннолетней племянницы ФИО1, и на него законом не возлагались обязанности по её воспитанию, поскольку он является ее дядей, а не родителем или педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетней ФИО1, т.е. Зиборов С.И. не является специальным субъектом.
 
    Поскольку мировой судья первой инстанции необоснованно признал указанное обстоятельство отягчающим, оно подлежит исключению из описательно-мотивировочной части обжалуемого приговора в отношении Зиборова С.И., осужденного за совершение им преступлений, предусмотренных ст.116 ч.1, 116 ч.1 УК РФ в отношении несовершеннолетней ФИО1, а назначенное по ним наказание подлежит смягчению.
 
    Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не усматривается.
 
    В соответствии с изложенным, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд
 
    ПОСТАНОВИЛ:
 
    Приговор мирового судьи судебного участка №1 г.Ливны и Ливенского района Орловской области от 20 мая 2014 года в отношении Зиборова С.И. изменить.
 
    Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание, по эпизодам №1 и №2 совершения Зиборовым С.И. преступления в отношении несовершеннолетней.
 
    Смягчить Зиборову С.И. наказание:
 
    по эпизоду №1 по ст.116 ч.1 УК РФ назначить Зиборову С.И. наказание в виде штрафа в размере 6 500 ( шести тысяч пятисот ) рублей,
 
    по эпизоду №2 по ст.116 ч.1 УК РФ назначить Зиборову С.И. наказание в виде штрафа в размере 7500 ( семи тысяч пятисот ) рублей.
 
    На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных ст.116 ч.1 и ст.116 ч.1 УК РФ, назначить Зиборову С.И. окончательное наказание в виде 8000 (восьми тысяч) рублей.
 
    В остальной части приговор мирового судьи судебного участка №1 г.Ливны и Ливенского района Орловской области от 20 мая 2014 года в отношении Зиборова С.И. оставить без изменения.
 
    Судья