Дата принятия: 15 января 2013г.
Судья Коврижных А.А.
Предс. И докл. Ижко С.А.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Президиума Приморского краевого суда
г. Владивосток 11 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
Председательствующего Хижинского А.А.
членов президиума Титова Н.П., Попова И.А., Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Бондаренко Т.В., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Паташниковой Л.И.
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Липченко П.С.
рассмотрел надзорное представление заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Владивостока от 16.02.2010 и определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17.05.2010.
Приговором Ленинского районного суда г. Владивостока от 16.02.2010
Шашура Сергей Валерьевич, родившийся 18.03.1979 в г. Владивостоке Приморского края, холостой, образование среднее специальное, не работавший, не судимый
Осужден по ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ (преступление от 24.06.2009) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ (преступление от 09.07.2009) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ (преступление от 29.07.2009) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч.1, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (преступление от 18.08.2009) к 8 годам лишения свободы без штрафа.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17.05.2010 приговор оставлен без изменения.
В надзорном представлении поставлен вопрос об отмене приговора в части осуждения за покушения на сбыт наркотических средств в крупном размере 09.07.2009 и 29.07.2009 и прекращении в этой части уголовного преследования, поскольку не имелось законных оснований для проведения в эти дни оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», а потому, полученные в результате этого доказательства являются недопустимыми. Кроме того, имеются основания для применения положения ч.2 ст.69 УК РФ (в ред. ФЗ № 420 от 07.12.2011).
Шашура С.В. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда, письменно отказался от участия в судебном заседании и от услуг адвоката, что не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании принимает участие прокурор, с целью соблюдения права осужденного на защиту и принципа состязательности сторон, для защиты Шашуры С.В. назначен адвокат.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Кудьявиной Г.И., изложившей обстоятельства дела, основания возбуждения надзорного производства, выслушав заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., поддержавшего доводы надзорного представления, мнение адвоката Николаева Н.Е., представившего удостоверение № 1073 и ордер №52 от 11.01.2013, просившего изменить приговор и снизить наказание, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору Шашура осужден за то, что при неустановленных следствием обстоятельствах с целью сбыта приобретал наркотические средства, которые хранил по месту своего жительства, а в дальнейшем сбывал в ходе проведения ОРМ «проверочная закупка» гр-ну Коновалову С.С.: 24.06.2009 сбыл наркотическое средство в крупном размере - смесь масла каннабиса с табаком, массой 1,94 г;
09.07.2009 сбыл наркотическое средство в крупном размере - смесь масла каннабиса с табаком, массой 2,13 г;
29.07.2009 сбыл наркотическое средство в крупном размере - смесь масла каннабиса с табаком, массой 1,51 г.
Не позднее 18.08.2009 Шашура незаконно приобрел при неустановленных обстоятельствах наркотическое средство в особо крупном размере – масло каннабиса, общей массой не менее 11,88 г, которое хранил у себя дома с целью сбыта до изъятия в ходе обыска 18.08.2009.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорного представления, президиум приходит к следующему.
Вина Шашуры в покушении на сбыт наркотического средства в крупном размере 24.06.2009 бесспорно установлена в судебном заседании и подтверждается совокупностью приведенных в приговоре доказательств: показаниями засекреченного свидетеля Коновалова С.С., приобретавшего у Шашуры наркотическое средство; свидетелей Федорова М.М. и Алешина А.А., участвовавших в качестве понятых 24.06.2009 при проведении «проверочной закупки», а также письменными материалами, свидетельствующими о проведении в этот день оперативно-розыскного мероприятия.
В судебном заседании также исследована фототаблица с покадровой съемкой ОРМ «наблюдение» от 24.06.2009. Шашура не отрицал сам по себе факт передачи, зафиксированный съемкой, утверждая, что ему был возвращен долг, но кто возвращал, не помнит.
Оснований для признания недопустимыми доказательств, на основании которых Шашура признан виновным в покушении на сбыт наркотического средства 24.06.2009, не имеется.
Вместе с тем, как следует из материалов уголовного дела, в ходе проведения «проверочной закупки» 26.06.2009 была подтверждена информация о том, что мужчина по имени «Сергей» занимается сбытом наркотических средств; фактически установлена его личность, т.к. было известно место его жительства г. Владивосток ул. Черняховского д. 3 кв. 107.
Во всех постановлениях о проведении оперативно-розыскных мероприятий указаны одни и те основания; в качестве закупщика привлечено одно и то же лицо – Коновалов С.С. Сведения о том, что в это время принимались какие-либо меры для пресечения преступной деятельности Шашуры и установления иных лиц, причастных к преступлению, в деле отсутствуют. Об этом также свидетельствует и тот факт, что разрешение на обыск по месту жительства Шашуры дано Первореченским районным судом 12.08.2009, однако, обыск проведен лишь 18.08.2009.
Доказательств, подтверждающих необходимость проведения повторных проверочных закупок после 24.06.2009 в приговоре не приведено.
Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинительного приговора.
При таких обстоятельствах, приговор в части осуждения Шашуры по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ за преступления от 09 и 29 июля 2009 года подлежит отмене и дело прекращению на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.
В части осуждения по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ приговор является обоснованным. Выводы суда о том, что изъятое при обыске наркотическое средство хранилось Шашурой в целях сбыта, убедительно мотивированы.
Федеральным законом РФ от 07.12.2011 № 420-ФЗ в ч.2 ст. 69 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного, поскольку допускается возможность назначения наказания путем поглощения менее строгого наказания более строгим.
Президиум не усматривает оснований для назначения наказания путем поглощения менее строгого более строгим, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного. Оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в ред. ФЗ № 420 от 07.12.2011) с учетом характера содеянного и обстоятельств дела, президиум не усматривает.
Не имеется оснований для переквалификации действий осужденного на новый уголовный закон в ред. ФЗ РФ от 01.03.2012 №18-ФЗ, поскольку им усилено наказание за действия, за которые осужден Шашура.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 16.02.2010 и определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17.05.2010 в отношении Шашура Сергея Валерьевича изменить:
В части осуждения по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступления от 09 и 29 июля 2009 года) приговор отменить и дело прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.
Признать за Шашура С.В. право на частичную реабилитацию.
Из описания преступных деяний исключить указание о приобретении Шашура наркотических средств при неустановленных следствием обстоятельствах.
Считать его осужденным по ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ (преступление от 24.06.2009) к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3, 228.1 УК РФ (преступление от 18.08.2009) к 8 годам лишения свободы без штрафа.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 8 лет 9 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
