Дата принятия: 15 января 2013г.
Судья Поломошнова Г.А.
Предс. Беляев В.А.
Докл. Медведева Т.И.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Президиума Приморского краевого суда
Г. Владивосток 11 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Титова Н.П.
членов президиума Попова И.А., Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Бондаренко Т.В., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Паташниковой Л.И.
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Липской П.С.
рассмотрел уголовное дело по жалобе осужденного Воробей В.А. на приговор Дальнегорского районного суда Приморского краевого суда от 28.04.2008 и определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23.12.2009.
Приговором Дальнегорского районного суда Приморского края от 28.04.2008
Воробей Виталий Александрович, родившийся 10.09.1971 в г. Дальнегорске Приморского края, ранее не судимый
Осужден по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, по ст.228.1 ч.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ст. 228 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 8 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23.12.2009 приговор оставлен без изменения.
Постановлением судьи Приморского краевого суда от 18.05.2012, с которым согласился председатель Приморского краевого суда, в удовлетворении надзорной жалобы отказано.
В жалобе, адресованной в Верховный Суд РФ, осужденный не согласен с судебными постановлениями и указывает, что отсутствуют доказательства незаконного приобретения наркотического средства по ч.1 ст.228 УК РФ, просит исключить указание об осуждении за эти действия и смягчить наказание.
Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 22.11.2012 по доводам жалобы возбуждено надзорное производство и жалоба передана на рассмотрение президиума Приморского краевого суда.
Воробей В.А. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения жалобы президиумом Приморского краевого суда; письменно отказался от участия в заседании суда надзорной инстанции и от услуг адвоката в заседании суда надзорной инстанции, что не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Кудьявиной Г.И., изложившей обстоятельства дела, основания возбуждения надзорного производства, выслушав адвоката Николаева Н.Е., представившего удостоверение № 1073 и ордер № 62 от 11.01.2013), поддержавшего доводы жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего изменить приговор, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору Воробей В.А. осужден за то, с целью сбыта наркотических средств получил от гр-на Пирожкова А.А. деньги в сумме 25000 руб., переданные ему гражданином под псевдонимом «Антон», действовавшего в качестве закупщика при проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», приобрел у неустановленного следствием лица вещество, из которого в кв.52 д.30 по ул.8 Марта в г.Дальнегорске наркотическое средство ацетилированный опий, весом не менее 1,419 г, затем сбыл указанное наркотическое средство гр-ну по имени «Антон», однако, довести до конца преступный умысел не смог по независящим от него обстоятельствам, т.к. наркотическое средство было изъято сотрудниками милиции.
29.03.2008 в период с 12.00 до 14.30 в кв.52 д.30 по ул. Матросова в г.Дальнегорске, незаконно сбыл гр-ну Самарцеву А.В., продав за 3000 руб., наркотическое средство ацетилированный опий весом 0,160 г, суммарная масса которого в перерасчете на высушенное вещество составила 0,160 г.
Он же, незаконно приобрел при неустановленных следствием обстоятельствах у неустановленного лица, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, наркотическое средство ацетилированный опий в крупном размере, суммарная масса которого в перерасчете на высушенное вещество составила 0,859 г, которое незаконно хранил по месту своего жительства до 14 час.45 мин. 29.03.2008 и которое было изъято во время обыска, а также ацетилированный опий, суммарная масса которого в перерасчете на высушенное вещество составила 0,057 г, который был обнаружен 29.03.2008 при осмотре места происшествия – придомовой территории д.30 по ул. Матросова. Всего Воробей незаконно хранил ацетилированный опий общей массой 0,916 г.
Действия Воробей квалифицированы по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере; по ч.1 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотического средства; по ч.1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы жалобы, президиум приходит к следующему.
В соответствии со ст. 73 УПК РФ доказыванию при производстве по уголовному делу подлежит событие преступление, а именно: место, время и способ совершения преступления.
Как следует из приговора Воробей осужден по ч.1 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере - ацетилированного опия, общей массой 0,916 г, при этом, обстоятельства приобретения наркотического средства (время, место) не установлены.
При таких обстоятельствах нельзя признать обоснованным осуждение Воробей за незаконное приобретение наркотического средства. Из осуждения его по ч.1 ст.228 УК РФ подлежит исключению указание на это. Действия Воробей следует квалифицировать по ч.1 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
С учетом изменения объема обвинения наказание, назначенное по ч.1 ст. 228 УК РФ, а также по совокупности преступлений, подлежит снижению.
Действия Воробей по сбыту 29.03.2008 в период с 12.00 до 14.30 в кв.52 д.30 по ул. Матросова в г.Дальнегорске гр-ну Самарцеву А.В. наркотического средства - ацетилированного опия, весом 0,160 г, суммарная масса которого в перерасчете на высушенное вещество составила 0,160 г, правильно квалифицированы по ч.1 ст.228.1 УК РФ как оконченное преступление, поскольку сбыт имел место не в ходе оперативно-розыскных мероприятий; гр-н Самарцев А.В. имел возможность после приобретения наркотического средства до момента задержания его сотрудниками милиции, распорядиться им.
Оснований для переквалификации действий Воробей на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ от 01.03.2012 № 18-ФЗ) не имеется, поскольку диспозиции данных норм закона отличаются лишь словами «в крупном размере» и «в значительном размере», величины которых в граммах не изменились. Такое изменения закона нельзя признать улучшающим положение осужденного.
Не имеется оснований и для переквалификации действий, квалифицированных по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ и ст.228.1 ч.1 УК РФ на новый уголовный закон, т.к. это не улучшает положение осужденного.
С учетом характера содеянного, данных о личности Воробей, который характеризуется отрицательно, президиум не находит оснований для изменения категории преступлений в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.12.2011 № 420 ФЗ) и изменения принципа назначения наказания в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.12.2011 № 420 ФЗ).
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Дальнегорского районного суда Приморского краевого суда от 28.04.2008 и определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23.12.2009 в отношении Воробей Виталия Александровича изменить:
Исключить из осуждения по ч.1 ст. 228 УК РФ указание о незаконном приобретении наркотического средства ацетилированного опия, общей массой 0,916 г.
Снизить по ч.1 ст. 228 УК РФ наказание до 1 года 10 месяцев лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07.12.2011 № 420-ФЗ) путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.1 ст.228 УК РФ, ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228 УК РФ, ч.1 ст. 228.1 УК РФ назначить к отбытию 7 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий Титов Н.П.
