Дата принятия: 15 января 2013г.
Судья Щербак Т.Н.
Предс. Беляев В.А. докл. Медведева Т.И.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Президиума Приморского краевого суда
г.Владивосток 11 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе
председательствующего Титова Н.П.
членов президиума Попова И.А., Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Бондаренко Т.В., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Паташниковой Л.И.
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Липченко П.С.
рассмотрел жалобу осужденного Куприна И.А. о пересмотре приговора Артемовского городского суда Приморского края от 26.06.2008, которым
Куприн Иван Анатольевич, родившийся 17.07.1984 в г. Артеме Приморского края, образование среднее специальное, холостой, не работающий, не судимый
Осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (преступление от 03.04.2006 и 20.04.2006) к 5 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ (преступления от 03.04.2006, 20.04.2006, 27.04.2006) к 2 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30 п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 27.04.2006) к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 15000 руб.; по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 04.04.2006) к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 15000 руб.; по ч.3 ст. 30, ч.2 ст.234 УК РФ (преступление от 04.04.2006) к 3 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 11 лет лишения свободы со штрафом в размере 20000 руб. с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке Куприн И.А. приговор не обжаловал.
Этим же приговором осуждены Кан А.Ю., Куприна В.Д., Воронков С.А., в отношении которых приговор не пересматривается.
Постановлением Уссурийского районного суда Приморского края от 16.02.2012 с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Приморского краевого суда от 27.07.2012, о приведении приговора в соответствие с ФЗ № 420-ФЗ от 07.12.2011: по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 234 УК РФ Куприну назначено наказание в виде исправительных работ на срок 6 месяцев с удержанием в доход государства 20% заработной платы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений назначено 10 лет 10 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 20000 руб. с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Постановлением судьи Приморского краевого суда от 02.03.2011, с которым согласился председатель Приморского краевого суда, в удовлетворении надзорной жалобы осужденному отказано.
Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 27.10.2011 в удовлетворении надзорной жалобы осуждённому отказано.
Постановление судьи Верховного суда РФ отменено заместителем Председателя Верховного Суда РФ Толкаченко А.А. 14.11.2012, по жалобе осужденного Куприна И.А. возбуждено надзорное производство и жалоба передана на рассмотрение президиума Приморского краевого суда.
Куприн надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда, в письменном виде отказался от участия в заседании суда надзорной инстанции и от услуг адвоката; отказ не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, в целях соблюдения принципа состязательности сторон и права осужденного на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Кудьявиной Г.И., изложившей обстоятельства дела, основания возбуждения надзорного производства, выступление адвоката Николаева Н.Е., представившего удостоверение № 1073 и ордер № 61 от 11 января 2013 года, поддержавшего надзорную жалобу, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего, что приговор подлежит изменению, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору Куприн осужден за то, что:
03.04.2006 на территории детского сада №19 по ул. Лазо д. 31/1 в г. Артеме Приморского края покушался на сбыт наркотического средства опия, сухой вес которого составил 0,51 г, гр-ну Гумерову А.А. и ядовитого вещества прекурсора ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,25 мл;
04.04.2006 в фойе административного здания по ул. Кирова д.42 в г. Артеме по предварительному сговору с Куприной В.Д. покушался на сбыт наркотического средства опия, сухой вес которого составляет 0,58 г, и ядовитого вещества прекурсора ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,9 мл, гр-ну Смирнову О.В.;
20.04.2006 в районе д.5 по ул. Урицкого в г. Артеме пытался сбыть гр-ну Гумерову А.А. наркотическое средство опий, сухой вес которого составил 0,53 г, а также ядовитое вещество прекурсор ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,3 мл;
27.04.2006 на территории детского сада №19, имея умысел на сбыт наркотического средства в крупном размере, опия, весом не менее 4,36 г, покушался на сбыт гр-ну Гумерову А.А. наркотического средства опия, сухой вес которого составил 0,49 г, и ядовитого вещества прекурсора ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,3 мл. Оставшаяся часть наркотического средства опия, общим сухим весом 3,42 г, хранилась по месту жительства Куприна с целью сбыта и была изъята в ходе обыска 27.04.2006.
Все преступления не доведены до конца по независящим от Куприна обстоятельствам, поскольку совершались в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» и наркотические средства и ядовитые вещества были изъяты из незаконного оборота.
В надзорной жалобе, адресованной в Верховный Суд РФ, осуждённый не согласен с приговором и указывает, что оперативно-розыскные мероприятия 20 и 27 апреля 2006 года проведены с нарушением закона, поскольку его преступная деятельность уже была задокументирована; свидетель Свинин подтвердил, что ход проведения оперативно-розыскных мероприятий каждый раз был одинаков. Полагает, что сотрудники милиции спровоцировали его на совершение преступлений. Выводы суда о квалификации его действий по эпизодам от 03 и 20.04.2006 как единого преступления не мотивированы; просит его действия, связанные с хранением наркотических средств, изъятых при обыске 27.04.2006, переквалифицировать на ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ. Также указывает, что в приговоре (л.27) при квалификации его действий по хранению изъятых 27.04.2006 наркотических средств не указана часть ст. 30 УК РФ.
В дополнении к надзорной жалобе, поступившем в Приморский краевой суд 09.01.2013, осужденный просит применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим в соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ (в ред. ФЗ № 420 от 07.12.2011); учесть его состояние здоровья, подтвержденное справкой врачебной комиссии ФКУ КБ, что он не имеет долговых обязательств, положительно характеризуется по месту отбывания наказания, где занимается общественно полезным трудом; находясь в местах лишения свободы окончил профессиональное училище; содеянное им утратило общественную опасность. Просит ограничиться отбытым наказанием.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы жалобы осужденного, президиум приходит к следующему.
Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Куприным наркотических средств и ядовитых веществ сотрудниками Артемовского МРО УФСКН РФ по Приморскому краю 03.04.2006 проводилось оперативное мероприятие в отношении Куприна на основании имевшейся информации о том, что парень по имени «Иван» занимается сбытом опия и ангидрида уксусной кислоты, о чем свидетельствует постановление о проведении проверочной закупки (т.1 л.д.41). Для участия в ОРМ привлечен гр-н Гумеров А.А.
04.04.2006 сотрудниками милиции ЛОВД аэропорта г.Владивостока, действовавшими независимо от сотрудников Артемовского МРО УФСКН РФ по Приморскому краю, также было проведено оперативное мероприятие «проверочная закупка» в отношении парня по имени «Иван» (т.1 л.д.112), в ходе которого был выявлен факт сбыта наркотического средства и ядовитого вещества Куприным и Куприной в г. Артеме.
После проведения указанных проверочных закупок, в ходе которых подтверждена имевшаяся оперативная информация и выявлен факт сбыта Куприным наркотического средства и ядовитого вещества, сотрудниками правоохранительных органов 20 и 27.04.2006 проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия в отношении Куприна И.А. с привлечением того же лица - Гумерова А.А. (т.1 л.д. 187,215).
Согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Статья 7 указанного Закона предусматривает основания проведения оперативно-розыскных мероприятий: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений.
Вопреки целям и задачам оперативно-розыскной деятельности, после выявления 03.04.2006 факта сбыта наркотических средств и ядовитых веществ сотрудники УФСКН не пресекли преступную деятельность Куприна, а 20 и 27.04.2006 вновь провели оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка» в отношении известного им лица с целью документирования его деятельности, что не вызывалось необходимостью.
Имея возможность пресечь преступную деятельность Куприна, сотрудники наркоконтроля подтолкнули его к повторному сбыту наркотических средств и ядовитых веществ.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.
При таких обстоятельствах приговор в отношении Куприна подлежит изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.
Президиум полагает исключить из объема обвинения по ч.3 ст.30 п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 27.04.2006) указание об осуждении Куприна за покушение на сбыт на территории детского сада №19, гр-ну Гумерову А.А. наркотического средства опия, сухой вес которого составил 0,49 г, и ядовитого вещества прекурсора ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,3 мл, поскольку обвинение в этой части основано на недопустимых доказательствах. В этой части в действиях Куприна отсутствует состав преступления.
Доводы осужденного о том, что его действия, связанные с хранением с целью сбыта изъятогопо месту жительства Куприна в ходе обыска 27.04.2006 наркотического средства опия, общим сухим весом 3,42 г, следует расценивать как приготовление к преступлению, являются обоснованными. В этой части по преступлению от 27.04.2006 хранение наркотического средства опия, общим сухим весом 3,42 г, надлежит переквалифицировать с ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ на ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ как приготовление к сбыту наркотического средства в крупном размере.
Из объема обвинения по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ исключить указание об осуждении за покушение на сбыт наркотического средства от 20.04.2006 - опия, сухой вес которого составил 0,53 г. Считать Куприна осужденным по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (покушение на сбыт наркотического средства опия, сухой вес которого составил 0,51 г, от 03.04.2006). В связи с изменением объема обвинения наказание подлежит снижению.
Оснований для отмены приговора в части осуждения по ч.3, ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 04.04.2006 не имеется, поскольку в этот день оперативно-розыскные мероприятия проводились другим органом на основании имеющейся у них информации, кроме того, в ходе данного мероприятия была выявлена причастность к сбыту наркотического средства и другого лица.
В соответствии с ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, улучшающий положение осужденного, имеет обратную силу. Положения ч.2 ст. 69 УК РФ (в ред. ФЗ № 420 от 07.12.2011) предусматривают, что если все входящие в совокупность преступления, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением или покушением на совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, назначение наказания возможно путем поглощения, либо частичного, либо полного сложения назначенных наказаний. Таким образом, положения ч.2 ст. 69 УК РФ улучшают положение осужденного, а потому подлежат применению. Вместе с тем, с учетом характера содеянного, президиум не усматривает оснований для назначения наказания путем поглощения менее строгого наказания более строгим и полагает применить принцип частичного сложения наказаний.
Федеральным законом РФ от 01.03.2012 №18-ФЗ внесены изменения в Уголовный Кодекс РФ и Постановлением Правительства от 01.10.2012 №1003 «О внесении изменений в некоторые постановления Правительства РФ по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ» внесены изменения в постановление Правительства от 29.12.2007 №964 «Об утверждении списков сильнодействующих и ядовитых веществ для целей статьи 234 и других статей Уголовного кодекса РФ, а также крупного размера сильнодействующих веществ для целей ст.234 УК РФ».
Незаконный сбыт ангидрида уксусной кислоты в количестве не свыше 100 г декриминализирован. Таким образом, Куприн подлежит освобождению от наказания по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ за сбыт ангидрида уксусной кислоты (03.04.2006 – 0,25 мл, 20.04.2006-0,3 мл, 27.04.2006-0,3 мл), а также по ч.3 ст. 30, ч.2 ст.234 УК РФ (04.04.2006-0,9 мл) за отсутствием состава преступления на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ.
Учитывая характер содеянного, обстоятельства дела, президиум не находит оснований для изменения категории преступлений в соответствии с ч.6 ст. 15 УК РФ и назначения наказания путем поглощения менее строгого наказания более строгим в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ.
Обстоятельства, на которые ссылается осужденный, возникли после вынесения приговора, а потому могут иметь значение для рассмотрения ходатайства осужденного в порядке ст. 397 УПК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407 и 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Артемовского городского суда Приморского края от 26.06.2008 в отношении Куприна Ивана Анатольевича изменить:
Освободить Куприна И.А. от наказания по ч.3 ст.30, ч.1 ст.234 УК РФ (преступления от 03.04.2006, 20.04.2006, 27.04.2006) и ч.3 ст. 30, ч.2 ст.234 УК РФ (преступление от 04.04.2006) за отсутствием состава преступления на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ.
Исключить из обвинения по ч.3 ст.30 п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 27.04.2006) указание об осуждении Куприна за покушение на сбыт на территории детского сада №19, гр-ну Гумерову А.А. наркотического средства опия, сухой вес которого составил 0,49 г, и ядовитого вещества прекурсора ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,3 мл.
Переквалифицировать действия Куприна, связанные с хранением с целью сбыта изъятогопо месту жительства в ходе обыска 27.04.2006 наркотического средства опия, общим сухим весом 3,42 г, с ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ на ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы со штрафом в размере 15000 руб.
Исключить из обвинения по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ указание об осуждении за покушение на сбыт 20.04.2006 наркотического средства опия, сухой вес которого составил 0,53 г. Считать Куприна осужденным по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (покушение на сбыт наркотического средства опия, сухой вес которого составил 0,51 г, от 03.04.2006) и снизить наказание до 4 лет 10 месяцев лишения свободы.
Считать его осужденным по ч.3, ст.30, ч.2 п. «а» ст.228.1 УК РФ (преступление от 04.04.2006) к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 15000 руб.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 03.04.2006), ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 04.04.2006), ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 27.04.2006) назначить к отбытию 9 лет лишения свободы со штрафом в размере 20000 руб. с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий Н.П. Титов
