Дата принятия: 15 января 2013г.
Судья Хвостова Н.А.
Предс. Беляев В.А.
Докл. Медведева Т.И.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Президиума Приморского краевого суда
Г. Владивосток 11 января 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Хижинского А.А.
членов президиума Титова Н.П., Попова И.А., Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Бондаренко Т.В., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Паташниковой Л.И.
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Липченко П.С.
рассмотрел надзорную жалобу осужденного Тумко А.Н. о пересмотре приговора Хорольского районного суда Приморского края от 11.05.2011 и определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29.06.2011.
Приговором Хорольского районного суда Приморского края от 11.05.2011
Тумко Александр Николаевич, родившийся 01.06.1969 в с. Новодевица Хорольского района Приморского края, русский, образование среднее специальное, женатый, имеющий несовершеннолетнего ребенка, не судимый
Осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Судебной коллегией по уголовным делам Приморского краевого суда от 29.06.2011 приговор изменен: в качестве смягчающего наказание обстоятельства признано активное способствование раскрытию преступления и наказание снижено до 4 лет лишения свободы. В остальном приговор оставлен без изменения.
Тумко А.Н. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда. От участия в судебном заседании и от услуг адвоката отказался в письменном виде, что не противоречит закону.
Учитывая, что в заседании президиума Приморского краевого суда принимает участие прокурор, в целях соблюдения принципа состязательности сторон и гарантий прав осужденного с целью обеспечения права на защиту, президиум полагает необходимым назначить Тумко защитника.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Кудьявиной Г.И., изложившей обстоятельства дела, основания возбуждения надзорного производства, выслушав адвоката Николаева Н.Е., представившего удостоверение № 1073 и ордер №54 от 11.01.2013, поддержавшего доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего, что наказание подлежит снижению, президиум
У с т а н о в и л :
Согласно приговору Тумко осужден за незаконное приобретение 22.09.2010 на пустыре возле водоканала за с. Новодевица Хорольского района Приморского края наркотического средства в особо крупном размере – каннабиса (марихуаны) и хранение его без цели сбыта до изъятия. Преступление совершено при изложенных в приговоре обстоятельствах. Общая масса наркотического средства составила 26239,2 г.
В надзорной жалобе осужденный не согласен с судебными постановлениями, указывает, что ему назначено чрезмерно суровое наказание, без учета обстоятельств дела, его состояния здоровья.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы жалобы осужденного, президиум находит, что судебные постановления подлежат изменению по следующим основаниям.
Приговором Хорольского районного суда от 16.11.2010 Тумко осужден по ст. 228 ч.2 УК РФ за эти же действия к 3 годам лишения свободы без штрафа, на основании ст. 73 УК РФ наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 5 лет.
22.12.2010 судебной коллегией по уголовным делам по кассационному представлению приговор отменен за мягкостью назначенного наказания и дело направлено на новое судебное рассмотрение.
При новом рассмотрении, с учетом внесенных кассационным определением изменений, назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Как следует из материалов уголовного дела, в кассационном представлении прокурора, на основании которого отменен приговор от 16.11.2010, ставился вопрос о необоснованном применении ст. 73 УК РФ. Вопрос о несоответствии размера наказания в виде лишения свободы не был поставлен.
С учетом доводов кассационного представления, за рамки которого не мог выйти суд кассационной инстанции, из кассационного определения следует, что судебная коллегия признала мягким назначение наказания условно, т.е. применение ст. 73 УК РФ. Таким образом, неправильное применение уголовного закона при назначения наказания условно не свидетельствует о неадекватности содеянному размера наказания в виде 3 лет лишения свободы.
По смыслу закона, при новом рассмотрении уголовного дела суд первой инстанции не мог ухудшить положение осужденного и назначить наказание более 3 лет лишения свободы.
Учитывая изложенное, назначенное Тумко наказание подлежит снижению. Президиум учитывает характер содеянного, данные о личности Тумко, его состояние здоровья, наличие несовершеннолетнего ребенка, а также активное способствование раскрытию преступления и не находит оснований для назначения более мягкого наказания и изменения категории преступления в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в ред. ФЗ № 420 от 07.12.2011).
Оснований для переквалификации действий на ч.2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ № 18-ФЗ от 01.03.2012 также не имеется, поскольку новым законом в качестве дополнительного наказания введено ограничение свободы. Само по себе отнесение размера наркотического средства, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 №1002 (в ред. Постановления Правительства от 23.11.2012 №1215) «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228,228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации», к крупному, вместо особо крупного, не является улучшением положения осужденного.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407 и 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Хорольского районного суда Приморского края от 11.05.2011 и определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29.06.2011 в отношении Тумко Александра Николаевича изменить: снизить по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание до 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном судебные постановления оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
