Дата принятия: 14 марта 2013г.
Судья Буйначёв М.Ю.
Председательствующий Сухорукова Г.М.
Докладчик Четвёркин С.В.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Приморского краевого суда
11 марта 2013 года г. Владивосток
Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Хижинского А.А.,
членов президиума Титова Н.П., Попова И.А., Троеглазова А.С., Семенцовой Л.К., Украинской Т.И., Паташниковой Л.И.,
при секретаре Ляховой Е.А.
рассмотрел материалы по надзорной жалобе осуждённого Грабчук Виталия Витальевича о пересмотре приговора Советского районного суда г.Владивостока от 13 января 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10 марта 2010 года.
Приговором Советского районного суда г.Владивостока от 13 января 2010 года
Грабчук Виталий Витальевич, родившийся 18 июня 1968 года в г.Уссурийске Приморского края, ранее судимый:
1.18 ноября 1997 года Приморским краевым судом по п.п.«а,б,в,г» ч.2 ст.158, ч.3 ст.30, п.п. «а,б,в» ч.2 ст.158, ст.33, п.п.«а,б,в,г» ч.2 ст.158, ч.1 ст.175, ч.1 ст.222, ч.1 ст.150, ч.2 ст.325 УК РФ, ч.3 ст. 148-1, п.«з» ст.102, ч.1 ст.208 УК РСФСР на основании ст.40 УК РФ к 15 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободился по постановлению Артёмовского городского суда Приморского края от 05 сентября 2005 года условно-досрочно на 4 года 7 месяцев 25 дней,
осужден по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 10 лет лишения свободы без штрафа. В силу ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Приморского краевого суда от 18 ноября 1997 года назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10 марта 2010 года приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе и дополнении к ней осуждённый указывает на необходимость исключения из судебных решений осуждения по преступлению от 08 сентября 2009 года, так как при совершении проверочной закупки у него наркотических средств 07 сентября 2009 года, правоохранительные органы выявили сбыт им наркотических средств и должны были пресечь совершение аналогичных преступлений впредь. В связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом №18-ФЗ от 01 марта 2012 года, полагает, что в его действиях отсутствует квалифицирующий признак совершения сбыта наркотических средств в крупном размере, поэтому его действия подлежат переквалификации на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции от 08 декабря 2003 года) со снижением размера назначенного наказания.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Пятаковой Е.В., изложившей материалы, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав осуждённого Грабчук В.В. и адвоката Чебунину Ю.П., поддержавших доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего судебные решения в отношении Грабчук В.В. изменить, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Грабчук В.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 07 сентября 2009 года масла каннабиса (гашишного масла) весом 0,535 гр. в крупном размере; покушение на незаконный сбыт наркотических средств 08 сентября 2009 года масла каннабиса (гашишного масла) весом 7,146 гр. в особо крупном размере, однако преступления не доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство изъято из незаконного оборота в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Преступления совершены в г.Владивостоке при обстоятельствах, указанных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.
В обоснование вывода о виновности Грабчук В.В. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, суд сослался на результаты оперативно-розыскных мероприятий «проверочных закупок» и на доказательства, полученные при проведении производных от этих оперативно-розыскных мероприятий следственных действий.
Как видно из материалов уголовного дела, и это установлено судом в приговоре, постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» вынесено 07 сентября 2009 года старшим оперуполномоченным УР Океанского ОМ Советского РУВД с утверждением проведения такового и.о. начальника КМ УВД по Советскому району г.Владивостока 07 сентября 2009 года (т.1 л.д.3).
После реализации «проверочной закупки» 07 сентября 2009 года, когда было выявлено совершение преступления, связанного с незаконным сбытом наркотического средства, следователь СУ при УВД по Советскому району г.Владивостока возбудил 08 сентября 2009 года уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ. (т.1 л.д. 1)
Несмотря на данные обстоятельства, 08 сентября 2009 года в отношении Грабчук В.В. вновь проводится оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» на основании постановления, вынесенного 08 сентября 2009 года (т.1 л.д.67). При этом в постановлении указано на совершение сбытов наркотических средств с указанием места сбыта таковых, то есть при наличии у правоохранительных органов сведений и подтверждений преступной деятельности осуждённого.
Согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» «проверочная закупка» предусмотрена, как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Статьёй 2 вышеуказанного Закона задачами оперативно-розыскной деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 07 сентября 2009 года сотрудники УР Океанского ОМ Советского РУВД уже выявили факт сбыта Грабчук В.В. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 08 сентября 2009 года провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие - «проверочная закупка» в отношении уже известного им лица.
Вышеуказанные действия сотрудников правоохранительного органа не отвечают требованиям закона, поскольку были направлены не на пресечение преступной деятельности Грабчук В.В., а на создание условий для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
С учётом того, что осуждение Грабчук В.В. по преступлению от 08 сентября 2009 года основано на недопустимых доказательствах, судебные решения в этой части подлежат отмене с прекращение производства по делу на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления в его деяниях.
В связи с частичной отменой приговора, за Грабчук В.В. следует признать право на реабилитацию в данной части.
Федеральным законом от 1 марта 2012 года №18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в Уголовный кодекс Российской Федерации введено понятие «в значительном размере» по отношению к наркотическим средствам и психотропным веществам, незаконный оборот которых влечет уголовную ответственность.
В связи с этим Правительство Российской Федерации постановлением от 1 октября 2012 года №1002 утвердило новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ, определив в качестве «значительного» и «крупного» размеров те значения, которые соответствовали прежним «крупным» и «особо крупным» соответственно.
В силу требований ст.9, ч.1 ст.10 УК РФ не подлежат переквалификации действия осужденного Грабчук В.В. с ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 08 декабря 2003 года) на ч.3 ст.228.1 УК РФ (в редакции от 01 марта 2012 года), поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами «в крупном размере» и «в значительном размере», величины которых в граммах в прежней и новой редакциях идентичны. При этом, санкция ч.3 ст. 228.1 УК РФ в новой редакции ухудшает положение осужденного, поэтому не может иметь обратной силы.
Доводы осуждённого о необходимости переквалификации содеянного им на ч.1 ст.228.1 УК РФ основаны на неверном толковании требований уголовного закона, учитывая, что понятие «крупного» размера относительно наркотических средств новой редакцией уголовного закона лишь заменено на «значительный» его размер, при этом введение нового понятия не свидетельствует об отсутствии в действиях Грабчук В.В. данного квалифицирующего признака, как такового.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407-408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л :
Приговор Советского районного суда г.Владивостока от 13 января 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10 марта 2010 года в отношении Грабчук Виталия Витальевича изменить.
Приговор в части осуждения Грабчук Виталия Витальевича по ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 08 сентября 2009 года) отменить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступлений, уголовное дело в этой части в отношении Грабчук Виталия Витальевича прекратить.
В соответствии с п.4 ч.2 ст. 133 УПК РФ признать за Грабчук Виталием Витальевичем право на реабилитацию в данной части.
Считать Грабчук Виталия Витальевича осуждённым по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции от 08 декабря 2003 года) к 6 годам лишения свободы.
Исключить указание на назначение наказания в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Приморского краевого суда от 18 ноября 1997 года назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Судебные решения в остальной части оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
