Дата принятия: 13 февраля 2013г.
Судья Бурцева И.М.
Председательствующий и докладчик Чугункина Н.П.
Судья Ящук В.А. (постановление)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Приморского краевого суда
08 февраля 2013 года г. Владивосток
Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Хижинского А.А.,
членов президиума Титова Н.П., Попова И.А., Троеглазова А.С., Семенцовой Л.К., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Бондаренко Т.В., Паташниковой Л.И.,
при секретаре Степановой К.А.
рассмотрел материалы по надзорной жалобе осуждённого Коваль Александра Геннадьевича о пересмотре приговора Чугуевского районного суда Приморского края от 27 января 2009 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 09 апреля 2009 года и постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 15 августа 2012 года.
Приговором Чугуевского районного суда Приморского края от 27 января 2009 года
Коваль Александр Геннадьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее не судимый,
осужден по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа,ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 9 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 09 апреля 2009 года приговор оставлен без изменения.
Постановлением Уссурийского районного суда Приморского края от 15 августа 2012 года приговор приведен в соответствие с Федеральным законом № 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года, наказание по совокупности преступлений, совершенных Коваль А.Г., назначено в силу ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний в размере 8 лет 11 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденный указывает на необходимость исключения из судебных решений осуждения его по преступлениям от 23 июня 2008 года, 02 июля 2008 года и 28 июля 2008 года, так как при совершении проверочной закупки у него наркотических средств 17 июня 2008 года, правоохранительные органы выявили сбыт им наркотических средств и должны были пресечь совершение им аналогичных преступлений впредь.
От участия в рассмотрении надзорной жалобы осуждённый Коваль А.Г. отказался, данный отказ не противоречит закону, учитывая, что для защиты его прав и законных интересов в суде надзорной инстанции присутствует адвокат по назначению.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Пятаковой Е.В., изложившей материалы, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав адвоката Протас А.И., поддержавшую доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Приморского края Логвинчук В.А., полагавшего приговор изменить, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Коваль А.Г. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 17 июня 2008 года масла каннабиса (гашишного масла) весом 1,67 гр. в крупном размере; покушение на незаконный сбыт наркотических средств 23 июня 2008 года масла каннабиса (гашишного масла) весом 2,45 гр., в крупном размере; покушение на незаконный сбыт наркотических средств 02 июля 2008 года масла каннабиса (гашишного масла) весом 1,96 гр., в крупном размере; покушение на незаконный сбыт наркотических средств 28 июля 2008 года масла каннабиса (гашишного масла) весом 2,02 гр., в крупном размере; приготовление к незаконному сбыту наркотических средств 15 августа 2008 года каннабиса (марихуаны) весом 261,34 гр., в особо крупном размере; однако преступления не доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство изъято из незаконного оборота в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Преступления совершены в с.Чугуевка Чугуевского района Приморского края при обстоятельствах, указанных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.
В обоснование вывода о виновности Коваль А.Г. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, суд сослался на результаты оперативно-розыскных мероприятий «проверочных закупок» и на доказательства, полученные при проведении производных от этих оперативно-розыскных мероприятий следственных действий.
Как видно из материалов уголовного дела, и это установлено судом в приговоре, постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» вынесено 06 июня 2008 года оперуполномоченным Арсеньевского МРО Управления ФСКН России по Приморскому краю с утверждением проведения такового начальником Управления ФСКН России по Приморскому краю 09 июня 2008 года (т.1 л.д.23).
После реализации «проверочной закупки» 17 июня 2008 года, когда было выявлено совершение преступления, связанного с незаконным сбытом наркотического средства, старший следователь 3 отделения следственной службы УФСКН России по Приморскому краю возбудил 20 июня 2008 года уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ. (т.1 л.д. 1)
При проведении предварительного расследования по данному уголовному делу причастность Коваль А.Г. к совершению данного преступления установлена, о чём свидетельствует рапорт от 17 июня 2008 года, имеющийся в материалах уголовного дела (т.1 л.д.4).
Несмотря на данные обстоятельства, 23 июня 2008 года и 02 июля 2008 года в отношении Коваль А.Г. вновь проводится оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» на основании постановлений, вынесенных 06 июня 2008 года (т.1 л.д.48, 73). При этом в постановлении указано на совершение Коваль А.Г. сбытов наркотических средств с указанием места сбыта таковых, то есть при наличии у правоохранительных органов сведений и подтверждений преступной деятельности осуждённого.
Согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» «проверочная закупка» предусмотрена, как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Статьёй 2 вышеуказанного Закона задачами оперативно-розыскной деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 17 июня 2008 года сотрудники Арсеньевского МРО Управления ФСКН России по Приморскому краю уже выявили факт сбыта Коваль А.Г.наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 23 июня и 02 июля 2008 года провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие – «проверочная закупка» в отношении уже известного им лица.
Вышеуказанные действия сотрудников Арсеньевского МРО Управления ФСКН России по Приморскому краю не отвечают требованиям закона, поскольку были направлены не на пресечение преступной деятельности Коваль А.Г., а на создание условий для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
С учётом того, что осуждение Коваль А.Г. по преступлениям от 23 июня и 02 июля 2008 года основано на недопустимых доказательствах, судебные решения в этой части подлежат отмене с прекращение производства по делу на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления в его деяниях.
В связи с частичной отменой приговора, за Коваль А.Г. следует признать право на реабилитацию в данной части.
Доводы осуждённого о недопустимости доказательств, полученных в ходе оперативно-розыскного мероприятия, проведенного 28 июля 2008 года, не соответствуют имеющимся материалам дела.
Настоящее оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» проведено на основании постановления оперуполномоченного ОУР ОВД по Чугуевскому муниципальному району от 28 июля 2008 года, утвержденному и.о. начальника ОВД по Чугуевскому муниципальному району, то есть иным правоохранительным органом при наличии у данного органа оперативной информации о совершаемых преступлениях неустановленным гражданином по имени Александр (т.1 л.д.98), что соответствует требованиям ст.ст.7, 8 Федерального закона РФ от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Уголовное дело при предоставлении результатов ОРД возбуждено старшим следователем СО при ОВД по Чугуевскому муниципальному району 30 июля 2008 года (т.1 л.д.83).
При установлении в ходе предварительного расследования причастности к совершенному преступлению Коваль А.Г. и поступлении сведений о наличии в производстве следственной службы УФСКН России по Приморскому краю уголовных дел в отношении данного лица, дело передано в производство данного следственного органа, где было соединено в одно производство (т.1 л.д.99).
Тем самым, проведение оперативно-розыскного мероприятия 28 июля 2008 года иным органом в установленном законом порядке и при наличии для этого законных оснований является соответствующим Федеральному закону РФ от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», в связи с чем, производные от него доказательства, положенные в основу обвинительного приговора в отношении Коваль А.Г., соответствуют ст.74 УПК РФ и не могут быть признаны недопустимыми.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407-408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л :
Приговор Чугуевского районного суда Приморского края от 27 января 2009 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 09 апреля 2009 года и постановление Уссурийского районного суда Приморского края от 15 августа 2012 года в отношении Коваль Александра Геннадьевича изменить.
Приговор в части осуждения Коваль Александра Геннадьевича по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 23 июня 2008 года) и ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 02 июля 2008 года) отменить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступлений, уголовное дело в этой части в отношении Коваль Александра Геннадьевича прекратить.
В соответствии с п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ признать за Коваль Александром Геннадьевичем право на реабилитацию в данной части.
Считать Коваль Александра Геннадьевича осуждённым по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 17 июня 2008 года) к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 28 июля 2008 года) к 6 годам лишения свободы без штрафа,ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа.
В силу ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции от 07 декабря 2011 года) по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Судебные решения в остальной части оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
