Дата принятия: 12 марта 2013г.
Судья Логачев В.Я.
Предс. и докл.Чугункина Н.П.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
президиума Приморского краевого суда
г.Владивосток 11 марта 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Хижинского А.А., членов президиума Паташниковой Л.И., Попова И.А., Семенцовой Л.К., Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Ляховой Е.А.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Столповских Игоря Борисовича о пересмотре приговора Надеждинского районного суда Приморского края от 18 ноября 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 08 февраля 2011 года.
Приговором Надеждинского районного суда Приморского края от 18 ноября 2010 года
Столповских Игорь Борисович, родившийся 21 января 1968 года в п.Раздольное Надеждинского района Приморского края, со средним образованием, не женат, не работающий, ранее не судимый;
осужден по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 16 марта 2010 года) к 5 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 23 марта 2010 года) к 5 годам лишения свободы; по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 08 февраля 2011 года приговор изменен: местом отбывания наказания назначена исправительная колония строгого режима.
В надзорной жалобе осужденный выразил свое несогласие с постановленными по делу судебными решениями, указывая на то, что постановлением от 01.10.2012 №1002 значительный размер для наркотического средства – марихуаны (каннабиса), является 6 грамм, в то время как количество сбытого 16 марта 2010 года составило 0,590 грамм, а 23 марта 2010 года 0,617 грамм, что не может быть значительным размером. Просит снизить срок назначенного наказания с учетом нахождения на иждивении матери – инвалида I группы, нуждающейся в уходе.
Столповских И.Б. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения своей надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда.
Столповских И.Б. письменно отказался от участия в судебном заседании суда надзорной инстанции, этот отказ не противоречит закону. Заявил ходатайство о предоставлении адвоката.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства, имеющиеся в материалах уголовного дела, мотивы надзорной жалобы, вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Чебуниной Ю.П. (представившей удостоверение №1631, ордер №243 от 11 марта 2013 года) об изменении приговора и кассационного определения в отношении Столповских И.Б. по доводам жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить приговор и кассационное определение в отношении Столповских И.Б., президиум
У С Т А Н О В И Л :
Столповских И.Б. осужден за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенные 16 марта 2010 года – массой смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) 2,650 грамм и 23 марта 2010 года – массой смеси 2,817 грамм, если при этом преступления не было доведены до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере – каннабиса (марихуаны) массой в пересчете на высушенное вещество не менее 20,480 грамм.
Преступления совершены в п.Раздольное Надеждинского района Приморского края, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор и кассационное определение в отношении Столповских И.Б. подлежат изменению по следующим основаниям.
В обоснование вывода о виновности Столповских И.Б. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, суд сослался на результаты оперативно-розыскных мероприятий «проверочных закупок» и на доказательства, полученные при проведении производных от этих оперативно-розыскных мероприятий следственных действий.
Как видно из материалов уголовного дела, и это установлено судом в приговоре, постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» вынесено 16 марта 2010 года с утверждением проведения такового начальником ОВД по Надеждинскому муниципальному району ФИО14 16 марта 2010 года (л.д.8).
После реализации «проверочной закупки» 16 марта 2010 года, когда было выявлено совершение преступления, связанного с незаконным сбытом наркотического средства, старший следователь СО при ОВД Надеждинского района ФИО15 19 марта 2010 года возбудил уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (л.д. 1).
При проведении предварительного расследования по данному уголовному делу причастность Столповских И.Б. к совершению данного преступления установлена, о чём свидетельствует рапорт от 16 марта 2007 года, и протокол осмотра лица, осуществляющего проверочную закупку от 16 марта 2010 года, имеющиеся в материалах уголовного дела (л.д.4, 12).
Несмотря на данные обстоятельства, 23 марта 2010 года в отношении Столповских И.Б. вновь проводится оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» на основании постановления, вынесенного 23 марта 2010 года (л.д.29). При этом в постановлении указано на совершение парнем по имени Игорь сбытов наркотических средств с указанием места сбыта таковых, то есть при наличии у правоохранительных органов сведений и подтверждений преступной деятельности осуждённого.
Вместе с тем, согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (в редакции от 28 декабря 2010 года) «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 16 марта 2010 года сотрудники ОВД по Надеждинскому муниципальному району уже выявили факт сбыта Столповских И.Б. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 23 марта 2010 года посредством действий закупщика ФИО16 провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие – «проверочная закупка» в отношении уже известного им лица. Постановление о проведении «проверочных закупок» идентичны, ни в одном из них не указаны цели проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Вышеуказанные действия сотрудников ОВД по Надеждинскому району Приморского края не отвечают требованиям закона, поскольку были направлены не на пресечение преступной деятельности Столповских И.Б., а на создание условий для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
При таких обстоятельствах приговор и кассационное определение в отношении Столповских И.Б. подлежат изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.
В связи с уменьшением объема обвинения необходимо смягчить назначенное Столповских наказание.
Кроме того, Федеральным законом РФ от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ установлены новые правила назначения наказания по совокупности преступлений. Согласно ч.2 ст.69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.
Поскольку это улучшает положение осужденного, то исходя из ст.10 УК РФ об обратной силе уголовного закона, наказание по совокупности преступлений (покушения на совершение особо тяжкого преступления и преступления небольшой тяжести) Столповских следует назначить на основании ч.2 ст.69 УК РФ в редакции от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ.
При этом президиум не усматривает оснований для избранного судом принципа назначения окончательного наказания путем частичного сложения назначенных за каждое из совершенных преступлений.
Действия Столповских за преступление от 16 марта 2010 года правильно квалифицированы по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
При определении размера сбытого им наркотика обоснованно учтен вес всей смеси табака с гашишным маслом и размер правильно расценен как крупный, поскольку он более 0,4 грамм (как предусмотрено постановлением Правительства РФ №76 от 07 февраля 2006 года, действовавшего на момент совершения Столповских преступления).
Постановлением Правительства РФ №1002 от 01 октября 2012 года вышеуказанный размер наименован значительным. Ответственность за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере предусмотрена такая же, как за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере. Поэтому в силу ст.10 УК РФ нет оснований для переквалификация содеянного Столповских.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 и 410 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Надеждинского районного суда Приморского края от 18 ноября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 08 февраля 2011 года в отношении Столповских Игоря Борисовича изменить.
В части осуждения Столповских по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за преступление от 23 марта 2010 года приговор отменить и дело производством прекратить за отсутствием состава преступления.
Признать за ним право на частичную реабилитацию в связи с необоснованным уголовным преследованием.
Назначить на основании ч.2 ст.69 УК РФ в редакции от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ Столповских по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ наказаний, 5 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
Копия верна
Докладчик-судья Приморского
краевого суда Т.В. Бондаренко
