Дата принятия: 12 февраля 2013г.
Судья Склизков А.Н.
Предс. И докл. Беляев В.А.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
Президиума Приморского краевого суда
г.Владивосток 08 февраля 2013 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Хижинского А.А.,
членов президиума Попова И.А., Семенцовой Л.К., Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Паташниковой Л.И.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А.,
при секретаре Степановой К.А.
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Салищева Романа Игоревича о пересмотре приговора Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 16 декабря 2011 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 апреля 2012 года.
Приговором Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 16 декабря 2011 года
Салищев Роман Игоревич, родившийся 16 июня 1979 года в г.Владивостоке, с образованием средним специальным, холост, работающий экспедитором в ООО «Спорт Комплект», проживающий г. Владивосток ул. Адмирала Кузнецова д. 92 кв.388, судимый:
за четыре преступления по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ, с применением ст.69 ч.3 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10.11.08 наказание снижено до 3 лет 6 месяцев лишения свободы, освобожденный условно-досрочно 19.05.10 по постановлению от 06.05.10 на 1 год 3 месяца 28 дней,
осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (от 13.11.10 и от 25.11.10) к 6 годам лишения свободы без ограничения свободы, за каждое. В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 7 лет лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию не отбытого наказания по приговору от 04.08.08 окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Поморов Евгений Александрович, родившийся 12.03.1978 в г. Владивостоке Приморского края, образование среднее, холостой, не работавший, проживающий г. Владивосток ул. Адмирала Кузнецова д. 92 кв.230, не судимый
Осужден по ч.3 ст. 30, ч.1 ст.228.1 УК РФ за совершение трех преступлений (02.11.2010, 07.12.2010, 17.12.2010) к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы за каждое из преступлений;
По ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступления 13.11.2010, 25.11.2010, 30.12.2010, 19.01.2011) к 5 годам лишения свободы без ограничения свободы за каждое из преступлений;
по ч.1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.
В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет 10 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Лойко Владимир Васильевич, родившийся 06.04.1982 в г. Владивостоке Приморского края, образование среднее специальное, холостой, работавший курьером ВГУЭС, проживающий г. Владивосток ул. Адмирала Кузнецова д. 90 кв.77, судимый
16.01.2002 приговором Ленинского районного суда г. Владивостока по ст. 161 ч.2 п. «а,д», 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 5 лет
19.09.2002 Ленинским районным судом г. Владивостока по ст. 158 ч.3 п. «б», 158 ч.2 п. «б,в,г», 69 ч.3, 70 УК РФ с изменениями, внесенными судом кассационной инстанции, к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 29.07.2004 условно-досрочно на 3 года 2 месяца 6 дней
28.10.2005 Ленинским районным судом г. Владивостока по ч.1 ст.161, 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 21.02.2008 по отбытию наказания
Осужден за два преступления по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (30.12.2010 и 19.01.2011) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы за каждое. В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 7 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 апреля 2012 года приговор оставлен без изменений.
В отношении Лойко В.В. и Поморова Е.А. приговор пересматривается в соответствии со ст. 410 УПК РФ.
Осужденные надлежащим образом извещены о месте и времени рассмотрения надзорных жалоб президиумом Приморского краевого суда, от участия в суде надзорной инстанции отказались, что не противоречит закону.
Учитывая, что в судебном заседании принимает участие прокурор, в целях соблюдения принципа состязательности сторон, президиум полагает обеспечить участие в судебном заседании адвокатов.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Кудьявиной Г.И., изложившей обстоятельства дела, основания возбуждения надзорного производства, адвоката Петрова А.И., в интересах осужденного Салищева Р.И., представившего удостоверение №696 и ордер № 198 от 08.02.2013, поддержавшего доводы надзорной жалобы; адвоката Пыжьянова С.М., представившего удостоверение №739 и ордер №29 от 08.02.2013, просившего приговор в отношении Поморова Е.А. изменить; адвоката Протас А.И. в интересах осужденного Лойко В.В., представившую удостоверение № 1859 и ордер №122 от 08.02.2013, просившую изменить приговор; выслушав мнение заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А., полагавшего, что Салищев осужден обоснованно, в отношении Поморова и Лойко в части осуждения по преступлению от 19.01.2011 приговор отменить и дело в этой части прекратить, снизив им наказание, назначенное по совокупности преступлений, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору Салищев осужден за покушения на незаконный сбыт наркотических средств: 13.11.10 возле кв.230 д.92 по ул. Адмирала Кузнецова –героина (диацетилморфина) массой 0,28 г и 25.11.10 возле д.3 по ул. Черняховского, героина (диацетилморфина) массой 0,14 г, группой лиц по предварительному сговору с Поморовым.
Поморов осужден за покушения на сбыт наркотического средства самостоятельно: 02.11.2010 в кабине лифта на восьмом этаже по адресу ул. Адмирала Кузнецова д. 92 - героина (диацетилморфина), массой 0,13 г ; 07.12.2010 на лестничной площадке восьмого этажа д. 92 по ул. Адмирала Кузнецова - героина (диацетилморфина), массой 0,31 г; 17.12.2010 на лестничной площадке первого этажа по ул. Нейбута д.17 - героина (диацетилморфина), массой 0,20 г; по предварительному сговору группой лиц с Салищевым: 13.11.10 массой 0,28 гр. и 25.11.10 массой 0,14 гр., по предварительному сговору группой лиц с Лойко 30.12.2010 - героина (диацетилморфина), массой 0,19 г; 19.01.2011 - героина (диацетилморфина), массой 0,23 г. Также Поморов осужден за содержание притона для потребления наркотических средств в период с начала февраля до середины декабря 2010 года и с начала января до середины марта 2011 года.
Лойко осужден за покушения на сбыт по предварительному сговору группой лиц с Поморовым наркотического средства: 30.12.2010 в районе д. 32 по ул. Нейбута - героина (диацетилморфина), массой 0,19 г; 19.01.2011 около своей кв.77 по ул. Адмирала Кузнецова д. 90- героина (диацетилморфина), массой 0,23 г.
Судом установлено, что Поморов вступил в преступный сговор на сбыт наркотического средства с Салищевым в октябре 2010 года, с Лойко – в декабре 2010 года. Согласно распределению ролей Поморов приобретал с целью сбыта наркотическое средство, расфасовывал его с целью дальнейшего сбыта, хранил по месту своего жительства в кв.230 по ул. Адмирала Кузнецова д.92 в г. Владивостоке. Салищев и Лойко получали от Поморова наркотические средства, которые сбывали наркозависимым лицам. Вырученные от продажи деньги передавались Поморову, частично расходовались на приобретение наркотических средств, а частично распределялись между собой.
Преступления совершены в г.Владивостоке при обстоятельствах, указанных в приговоре, и не доведены до конца по независящим от виновных обстоятельствам, поскольку наркотическое средство изъято из незаконного оборота в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий.
В надзорной жалобе осужденный Салищев просит состоявшиеся судебные решения пересмотреть, наказание снизить. Утверждает о наличии провокации со стороны сотрудников милиции, поскольку вопреки задачам ОРД после проведения проверочной закупки 13.11.10 и выявления факта передачи им наркотических средств, действуя в составе группы лиц, его деятельность не была пресечена, а вновь он спровоцирован на сбыт 25.11.10.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы жалобы, президиум приходит к следующему.
Согласно ст.2 Федерального Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются: осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших, и добывание информации о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ.
Из материалов уголовного дела следует, что у сотрудников милиции имелась информация, о том, что неустановленное лицо по имени «Евгений» по прозвищу «Помор» занимается сбытом наркотического средства – героина по ул.Адмирала Кузнецова,92, а так же на территории Ленинского района г.Владивостока Приморского края.
В отношении Поморова 02.11.2010 на основании постановления от 22.10.10 (л.д.73 т.1) проведено ОРМ «проверочная закупка»; цель проведения ОРМ – документирование его преступных действий и установление преступных связей. Таким образом, имелись законные основания для проведения ОРМ 02.11.2010. За это преступления Поморов обоснованно осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ.
Основанием проведения проверочной закупки 13.11.2010 явилось наличие информации о сбыте героина неустановленным лицом по имени «Евгений» совместно с неустановленным лицом по имени «Роман» по ул.Адмирала Кузнецова,92. Данная проверочная закупка проведена не только с целью документирования преступной деятельности, но и с целью установления мест хранения и поставщиков наркотических средств, что подтверждается постановлением об ОРМ от 11.11.2010 (л.д.147 т.1). В ходе данного мероприятия подтверждена информация об участии в преступной деятельности «Романа», т.е. Салищева Р.И., сбывшего наркотическое средство героин, массой 0,28 г, полученного, согласно предварительной договоренности, от Поморова.
Поскольку в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» 13.11.2010 выявлен факт незаконного сбыта наркотического средства по ул.Адмирала Кузнецова,92, установлена причастность другого лица, следует признать, что данное оперативно-розыскное мероприятие также проведено с соблюдением требований закона. Салищев и Поморов обоснованно осуждены за данное преступление по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ.
После проведения проверочной закупки 13.11.10, в ходе которой была подтверждена оперативная информация и выявлен факт совместного сбыта героина Салищевым с Поморовым закупщику Кашину, сотрудниками правоохранительных органов 25.11.10 проведено оперативно-розыскное мероприятие в отношении неустановленного лица по имени «Евгений» и неустановленного лица по имени «Роман» в районе дома 92 по ул.Адмирала Кузнецова (постановление об ОРМ от 23.11.10 л.д.96 т.1). Цель проведения ОРМ– установление мест хранения и поставщиков наркотических средств.
Из показаний свидетеля Ли Д.Н. следует, что закупщику вручалось скрытое видеозаписывающее устройство, которое применялось при продаже наркотического средства.
07.12.2010 проведено ОРМ «проверочная закупка» в отношении неустановленного лица по имени «Евгений» по прозвищу «Помор», проживающего г. Владивосток ул. Адмирала Кузнецова д. 92 кв. 230 в целях установления мест хранения наркотических средств и поставщиков наркотических средств (постановление об ОРМ т.1 л.д. 96), в котором указано, что согласно имеющейся информации неустановленные лица по имени «Евгений» и Роман занимаются сбытом наркотических средств в районе д.92 по ул. Адмирала Кузнецова. «Проверочная закупка» проведена у Поморова (т.1 л.д. 96) на лестничной площадке восьмого этажа д. 92 по ул. Адмирала Кузнецова.
17.12.2010 на лестничной площадке первого этажа по ул. Нейбута д.17 проведено ОРМ «проверочная закупка» в отношении неустановленного лица по имени «Евгений» по прозвищу «Помор», проживающего по адресу ул. Адмирала Кузнецова д. 92 кв.230 и «Владимира», проживающего по адресу ул. Адмирала Кузнецова д.90 кв.77, с целью документирования преступной деятельности (т.1 л.д. 121).
В результате проведенных в отношении Поморова оперативно-розыскных мероприятий 07 и 17 декабря 2010 года было установлено место его жительства, которое он сменил в декабре 2010 года, и по месту его жительства по ул. Нейбута д.17 был произведен один из сбытов.
Согласно постановлению от 22.12.2010 (т.1 л.д. 195) имелась оперативная информация о том, что неустановленные лица по имени «Евгений» по прозвищу «Помор», Роман, Владимир и еще один Роман занимаются сбытом наркотических средств в районе д.92 по ул. Адмирала Кузнецова и школы №80, и с целью документирования их преступной деятельности в составе организованной группы принято решение о проведении ОРМ «проверочная закупка».
30.12.2010 проведено ОРМ «проверочная закупка» в отношении неустановленного лица по имени «Евгений» по прозвищу «Помор», проживающего по адресу ул. Адмирала Кузнецова д. 92 кв.230 и «Владимира», проживающего по адресу ул. Адмирала Кузнецова д.77, в ходе которого подтверждена причастность к преступлению Лойко и задокументирована его преступная деятельность.
Таким образом, для проведения всех указанных выше проверочных закупок имелись законные основания, поскольку в ходе их проведения устанавливались новые лица, причастные к сбыту наркотических средств.
Само по себе проведение неоднократных оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», в том числе, и дважды в отношении Салищева, не свидетельствует об их незаконности, поэтому оснований для удовлетворения жалобы Салищева не имеется.
Вместе с тем, как следует из материалов дела, 19.01.2011 проведено очередное ОРМ «проверочная закупка» в отношении тех же лиц (Поморова и Лойко) с целью документирования их преступной деятельности (т.1 л.д. 220), что фактически было сделано уже 30.12.2010. Новых обстоятельств при проведении данного ОРМ, не выявлено. Таким образом, следует признать, что не имелось законных оснований для проведения ОРМ 19.01.2011. Полученные в результате данного ОРМ доказательства являются недопустимыми. В части осуждения Поморова и Лойко за преступление от 19.01.2011 приговор подлежит отмене с прекращением уголовного дела за отсутствием состава преступления.
В части осуждения Поморова по ч.1 ст. 232 УК РФ за содержание притона для употребления наркотических средств его вина подтверждается показаниями свидетеля Федчука В.П., подтвердившего, что после приобретения героина, Поморов предлагал употребить его в квартире, давал ложку, вату, воду для приготовления раствора героина. Действиям Поморова дана правильная юридическая оценка.
С учетом изменения объема обвинения наказание, назначенное Лойко и Поморову по совокупности преступлений, подлежит снижению.
Оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ (в ред. ФЗ № 420 от 07.12.2011) в отношении Поморова не имеется с учетом характера и общественной опасности содеянного, а также характеризующих его данных.
В отношении Лойко не имеется основания для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, поскольку в качестве отягчающего обстоятельства признано наличие рецидива преступлений.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 16 декабря 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 апреля 2012 года в отношении Поморова Евгения Александровича и Лойко Владимира Васильевича изменить:
В части осуждения Поморова Е.А. и Лойко В.В. по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 19.01.2011) приговор отменить.
Дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в их действиях состава преступления.
Признать за Поморовым Е.А. и Лойко В.В. право на частичную реабилитацию.
Считать осужденными:
Поморова Е.А. - по ч.3 ст. 30, ч.1 ст.228.1 УК РФ за совершение трех преступлений (02.11.2010, 07.12.2010, 17.12.2010) к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы за каждое из преступлений; по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступления 13.11.2010, 25.11.2010, 30.12.2010) к 5 годам лишения свободы без ограничения свободы за каждое из преступлений; по ч.1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Лойко В.В. - по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 30.12.2010) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Исключить указание о назначении ему наказания на основании ч.2 ст.69 УК РФ.
Этот же приговор в отношении Салищева Романа Игоревича оставить без изменения. Жалобу Салищева Р.И. оставить без удовлетворения.
В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
