Постановление от 12 августа 2010 года

                                                                                                                                               44-у-60
 
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
 
суда надзорной инстанции
 
 
    г.Петрозаводск 04 августа 2010 года
 
                Президиум Верховного Суда Республики Карелия в составе:
 
    Председательствующего : Таратунина Б.К.
 
    Членов Президиума:  Шмотиковой С.А.,Рочевой Е.С., Стракатовой З.Е., Галашевой И.Н.
 
    рассмотрел надзорную жалобу осужденного Шишкова М.С. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 14 ноября 2001 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 27 декабря 2001 года.
 
    Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Карелия Кибизова С.М., изложившего обстоятельства дела, доводы надзорной жалобы, мотивы возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора Республики Карелия Правоторова Д.Л., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить, Президиум
 
 
У С Т А Н О В И Л :
 
 
    Приговором Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 14 ноября 2001 года 
 
    Шишков М.С., __, __, ранее судимый:
 
    - 08 сентября 1995 года Петрозаводским городским судом Республики Карелия по ч.3 ст. 147, ч.2 ст. 218, ст. 40 УК РСФСР к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, освобожденный по отбытии срока наказания 11 мая 1998 года,
 
    осужден по ч.4 ст. 228 УК РФ к 11 годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией имущества с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;
 
 
    Шишкова Н.Ф., __, __, ранее не судимая,
 
    осуждена по ч.4 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы с конфискацией имущества, на основании ч.1 ст. 82 УК РФ отбывание наказания Шишковой Н.Ф.отсрочено до достижения младшим ребенком 14-летнего возраста;
 
 
    Стоянова И.С., __, __, ранее не судимая,
 
    осуждена по ч.4 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы с конфискацией имущества, на основании ч.1 ст. 82 УК РФ отбывание наказания Стояновой И.С. отсрочено до достижения младшим ребенком 14-летнего возраста или до прерывания беременности.
 
 
                Определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 27 декабря 2001 года указанный приговор в отношении Шишкова М.С. изменен: исключено указание на наличие отягчающего обстоятельства – особо опасного рецидива преступлений, назначенное наказание снижено до 8 лет лишения свободы; изменен вид исправительного учреждения на исправительную колонию строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.
 
                Постановлением Сегежского городского суда Республики Карелия от 12 июля 2004 года, принятым в порядке ст. 397 УК РФ, частично удовлетворено ходатайство осужденного Шишкова М.С. о пересмотре приговора от 14 ноября 2001 года в связи с изменениями, внесенными в уголовный закон 08 декабря 2003года.
 
                Из приговора исключены квалифицирующие признаки преступления «неоднократно» и « в особо крупном размере», а также указание на применение к Шишкову М.С. дополнительного наказания в виде конфискации имущества. В остальной части приговор оставлен без изменения.
 
                Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 30 августа 2004 года указанное постановление оставлено без изменения.
 
                16 июня 2008 года по постановлению судьи Удорского районного суда Республики Коми от 03 июня 2008 года Шишков М.С. освобожден от отбывания наказания условно-досрочно на 08 месяцев 12 дней.
 
 
    В настоящее время Шишков М.С. отбывает наказание по приговору Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 06 мая 2009 года, которым он осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.5 ст. 33, ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы за каждое.
 
    На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений определено 2 года 6 месяцев лишения свободы.
 
    В соответствии с п. «в» ч.7 ст. 79, ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору суда от 14 ноября 2001 года и окончательно по совокупности приговоров определено к отбытию 3 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
 
                Постановлением Петрозаводского городского суда от 06 мая 2002 года в отношении Стояновой И.С. отменена отсрочка исполнения приговора Петрозаводского городского суда от 14 ноября 2001 года и осужденная направлена для отбывания наказания в виде 4 лет лишения свободы в исправительную колонию общего режима. В срок отбытия наказания зачтено время с 16 февраля 2001 года по 16 апреля 2001 года.
 
                Постановлением Тосненского городского суда Ленинградской области от 17 сентября 2004 года, принятым в порядке ст. 397 УПК РФ, частично удовлетворено ходатайство осужденной Стояновой И.С. о пересмотре приговора суда от 14 ноября 2001 года в связи с изменениями, внесенными в уголовный закон 08 декабря 2003 года.
 
                Из обвинения исключены квалифицирующие признаки преступления «неоднократно» и « в особо крупном размере», с признанием совершения его в  крупном размере, кроме того исключено указание на применение дополнительного наказания в виде конфискации имущества, местом отбывания наказания определена колония общего режима.
 
 
                Постановлением Тосненского федерального суда Ленинградской области от 19 декабря 2005 года Стоянова И.С. освобождена от отбывания наказания условно – досрочно на 01 год 02 месяца 04 дня.
 
 
    Приговором суда, с учетом изменений, внесенных в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ в отношении Шишкова М.С. и  Стояновой И.С., осужденные признаны виновными:
 
    Шишков М.С. - в незаконном приобретении, хранении в целях сбыта и  сбыте наркотических средств, совершенных организованной группой;
 
    Стоянова И.С. - в незаконном приобретении, хранении в целях сбыта и  сбыте наркотических средств, совершенных организованной группой и в отношении наркотических средств в  крупном размере;
 
    Шишкова Н.Ф.- в незаконном приобретении, хранении в целях сбыта и  сбыте наркотических средств, совершенных неоднократно, организованной группой и в отношении наркотических средств в особо крупном размере.
 
 
    Преступления совершены в период времени с 06 февраля 2001 года по 16 февраля 2001 года в г. Петрозаводске при следующих обстоятельства.
 
 
                В декабре 2000 года Шишков М.С. организовал преступную группу для совершения преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств и руководил ею вплоть до 16 февраля 2001 года.
 
                Действуя в составе этой организованной преступной группы, Шишков, Шишкова и Стоянова при участии Филипповой, уголовное дело в отношении которой прекращено на основании Примечания к ст. 228 УК РФ, совершили следующие противоправные деяния.
 
                Примерно 06 февраля 2001 года около 19 часов Ф. __ г. Петрозаводска за 3 тысячи рублей у неустановленного лица приобрела 5 упаковок наркотического средства - героин, а 15 февраля 2001 года за 6 тысяч рублей 10 упаковок с наркотическим средством – героин, что в общей сложности составило не менее 11,874 грамма. Часть героина – не менее 1,009 грамма, незаконно храня при себе, перенесла в __ в г. Петрозаводске и передала Шишкову М.С., а  остальную часть – массой 10, 865 грамма с ведома всех участников организованной группы, незаконно храня при себе, перенесла к __ в г. Петрозаводске, где спрятала и незаконно хранила с целью последующей реализации по указанию Шишкова до 19 февраля 2001 года, когда добровольно выдала эти наркотические средства сотрудникам милиции.
 
                14 февраля 2001 года около 20 часов 30 минут Шишков М.С. получил от П., являющейся участницей ОРМ, 300 рублей за героин и дал указание Стояновой сбыть порцию героина, что последняя и сделала, незаконно сбыв П. 0,154 грамма героина;
 
                15 февраля 2001 года около 13 часов 10 минут, Шишкова Н.Ф., с ведома и согласия Шишкова М.С., получила от П., участвующей в проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», 300 рублей на приобретение героина, после чего Стоянова незаконно сбыла ей 0,08 грамма героина;
 
                15 февраля 2001 года около 19 часов 10 минут Шишкова Н.Ф. с ведома и согласия Шишкова М.С. получила от П., являющейся участницей ОРМ, на приобретение героина 290 рублей, после чего незаконно сбыла ей 0,076 грамма героина;
 
                15 февраля 2001 года около 21 часа 30 минут Шишкова Н.Ф. также незаконно сбыла П., которая являлась участницей ОРМ, 0,13 грамма героина, а 16 февраля 2001 года: около 13 часов – 0,126 грамма героина за 300 рублей, около 17 часов 15 минут - 0,154 грамма героина за 300 рублей и около 20 часов – 0,103 грамма героина за 300 рублей;
 
                16 февраля 2001 года около 22 часов 15 минут Шишков М.С. незаконно сбыл П., являющейся участницей ОРМ, 0,091 грамма героина, получив за это 300 рублей и пневматический пистолет МР-654 К __. Часть героина массой 0,095 грамма Шишкова добровольно выдала сотрудникам милиции в этот же день во время обыска.
 
 
    В надзорной жалобе осужденный Шишков М.С., не оспаривая фактических обстоятельств дела, доказанности вины и размера назначенного наказания, выражает несогласие с приговором Петрозаводского городского суда от 14 ноября 2001 года в части квалификации его действий.
 
    Полагает, что в соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 14 от 15 июня 2006 года, его действия должны быть квалифицированы по ч.4 ст. 228 УК РФ с применением положений ч.3 ст. 30 УК РФ,как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку сбыт наркотических средств по всем эпизодам проходил под контролем сотрудников правоохранительных органов с последующим изъятием наркотиков из незаконного оборота.
 
     С учетом изложенного, просит пересмотреть состоявшиеся в отношении него судебные решения, переквалифицировать его действия с ч.4 ст. 228 УК РФ на ч.3 ст. 30, ч.4 ст. 228 УК РФ и смягчить назначенное наказание.
 
 
    Проверив доводы надзорной жалобы в соответствии с ч. 1, 2 ст. 410 УПК РФ в полном объеме с изучением материалов дела в отношении Шишкова М.С., Стояновой И.С. и Шишковой Н.Ф., Президиум находит приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 14 ноября 2001 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 27 декабря 2001 года подлежащими изменению по следующим основаниям.
 
 
    Обжалуемым приговором Петрозаводского городского суда ( с учетом изменений, внесенных в отношении Шишкова М.С. и Стояновой И.С.) действия Шишкова М.С. квалифицированы по ч.4 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение, хранение в целях сбыта и  сбыт наркотических средств, совершенные организованной группой;
 
    Стояновой И.С. - по ч.4 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение, хранение в целях сбыта и  сбыт наркотических средств, совершенные организованной группой и в отношении наркотических средств в  крупном размере;
 
    Шишковой Н.Ф.- по ч.4 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение, хранение в целях сбыта и  сбыт наркотических средств, совершенные неоднократно, организованной группой и в отношении наркотических средств в особо крупном размере.
 
      Как следует из приговора, сбыт наркотических средств 14 февраля 2001 года, 15 февраля 2001 года и 16 февраля 2001 года был осуществлен осужденными П. в ходе  «проверочной закупки», проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности», после которой все наркотические средства были изъяты из незаконного оборота.
 
 
    Из показаний свидетеля П. следует, что в течение нескольких лет она употребляла героин, поэтому познакомилась с Шишковым М.С., у которого и приобретала наркотики. В период с 14 по 16 февраля 2001 года она добровольно приняла участие в контрольных закупках наркотических средств у Шишкова М.С. по просьбе сотрудников ОБНОНа. Она помнит, что было 8 закупок, наркотик ей передавали в основном Шишкова и Стоянова, а в последний раз, когда она принесла пневматический пистолет - и сам Шишков. До приобретения наркотиков ей выдавались деньги, купленный наркотик она выдавала сотрудникам правоохранительных органов.
 
 
    Согласно показаниям сотрудника ОБНОН, свидетеля К., контрольные закупки наркотических средств у Шишкова, Шишковой и Стояновой в период времени с 14 по 16 февраля 2001 года осуществлялись П., которая в то время сама употребляла наркотики.
 
 
    По смыслу уголовного закона, если передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе «проверочной закупки», проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции закона от 02.12.2005г.) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.
 
 
    Учитывая, что весь объем реализованного Шишковым, Шишковой и Стояновой наркотического средства был фактически изъят из незаконного оборота сотрудниками правоохранительных органов в ходе проводимых оперативно – розыскных мероприятий, действия осужденных следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотических средств: по ч.3 ст.30, ч.4 ст.228 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996г.).
 
 
    В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.
 
 
    В связи с тем, что Федеральным законом от 08 декабря 2003 года № 162-ФЗ ст. 16 УК РФ о неоднократности преступлений и ст. 52 УК РФ о конфискации имущества утратили силу, Президиум считает необходимым исключить из обвинения Шишковой Н.Ф. квалифицирующий признак преступления «неоднократно», а также указание на применение дополнительного наказания в виде конфискации имущества.
 
 
    Кроме того, Президиум полагает, что из обвинения Стояновой И.С. и Шишковой Н.Ф. подлежит исключению квалифицирующий признак совершения преступления в отношении наркотических средств в крупном (у Стояновой) и в особо крупном  (у Шишковой) размере.
 
    Согласно Постановлению Правительства РФ от 06 мая 2004 года № 231 «Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228,228-1,229 УК РФ» средняя разовая доза наркотического средства героин составляет 0,1г.
 
    Общее количество реализованного наркотического средства героин массой 0,154 грамма; 0,08 грамма; 0,076 грамма; 0,126 грамма; 0,13 грамма; 0,154 грамма; 0,103 грамма; 0,091 грамма не превышает размеры средней разовой дозы потребления в пятьдесят и более раз (0,1г х50=5г), т.е. не является особо крупным размером для данного наркотического средства, не превышает и размеры средней разовой дозы потребления в десять и более раз (0,1г х 10=1г), то есть не является и крупным размером.
 
     При назначении Шишкову М.С., Шишковой Н.Ф. и Стояновой И.С. наказания Президиум исходит из требований ст.ст. 6, 60 УК РФ и принимает во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденных, наличие установленных нижестоящими судебными инстанциями смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств. 
 
 
    С учетом изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408, 410 УПК РФ, Президиум
 
 
П О С Т А Н О В И Л :
 
 
    Надзорную жалобу осужденного Шишкова М.С. удовлетворить.
 
 
    Приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 14 ноября 2001 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 27 декабря 2001 года в отношении Шишкова М.С., Шишковой Н.Ф. и Стояновой И.С. изменить:
 
    исключить указание на осуждение Шишковой Н.Ф. по квалифицирующим признакам «неоднократно», «в отношении наркотических средств в особо крупном размере»;
 
     исключить указание на осуждение Стояновой И.С. по квалифицирующему признаку «в отношении наркотических средств с крупном размере»; 
 
    действия Шишкова М.С., Шишковой Н.Ф. и  Стояновой И.С., переквалифицировать с  ч.4 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996г.) на ч.3 ст. 30, ч.4 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996г.), по которой назначить наказание:
 
    Шишкову М.С.- 7 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в ИК строгого режима;
 
    Шишковой Н.Ф. – 4 года 11 месяцев лишения свободы с отсрочкой исполнения приговора до достижения младшим ребенком 14-летнего возраста, освободив ее от дополнительного наказания в виде конфискации имущества;
 
    Стояновой И.С. -  3 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, считать Стоянову И.С. освобожденной по постановлению Тосненского федерального суда Ленинградской области от 19 декабря 2005 года условно-досрочно на 01 год 01 месяц 04 дня.
 
                В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.
 
 
    Председательствующий Б.К.Таратунин