Дата принятия: 11 июля 2012г.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
ПРЕЗИДИУМА НИЖЕГОРОДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
г. Нижний Новгород 30 мая 2012 года
Президиум в составе:
председательствующего Лысова М.В.,
членов президиума Лазорина Б.П., Погорелко О.В., Туговой Е.Е., Ярцева Р.В.,
с участием заместителя прокурора Нижегородской области Белякова С.Г.,
адвокатов: Кривошей Р.Н. и Арутюняна К.В.,
при секретаре Свящевой О.Ю.,
рассмотрел надзорную жалобу адвоката Кривошей Р.Н. в интересах осужденного Малышева М.В. на приговор Советского районного суда г.Нижнего Новгорода Нижегородской области от 15 сентября 2011 года, которым
Малышев Михаил Владимирович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый 13 июля 2010 года Советским районным судом г.Нижнего Новгорода Нижегородской области по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года, условно, с испытательным сроком 2 года,
осуждён: за каждое из трех преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, к лишению свободы на срок 9 лет, со штрафом в размере 20000 рублей; за каждое из трех преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и п.п.«а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, к лишению свободы на срок 6 лет, со штрафом в размере 15000 рублей.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, наказание назначено Малышеву М.В. в виде лишения свободы на срок 10 лет, со штрафом в размере 30000 рублей.
В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ, условное осуждение по приговору от 13 июля 2010 года отменено и на основании ст.70 УК РФ, окончательное наказание, по совокупности приговоров, назначено Малышеву М.В. в виде лишения свободы на срок 11 лет, со штрафом в размере 30000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Данным приговором осуждена также
Ерлыкина Наталия Игоревна, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимая,
за каждое из четырех преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, к лишению свободы на срок 8 лет, со штрафом в размере 20000 рублей; за каждое из трех преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, п.п. «а,б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, - к лишению свободы на срок 6 лет, со штрафом в размере 15000 рублей.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, окончательное наказание назначено Ерлыкиной Н.И. в виде лишения свободы на срок 10 лет, со штрафом в размере 30000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 22 ноября 2011 года приговор изменен:
действия Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И., каждого, по факту покушения на незаконный сбыт «Н.Е.Д.» 9 сентября 2010 года наркотических средств массой 3,356гр и 15 сентября 2010 года ему же наркотических средств массой 1,239гр квалифицированы ч.3 ст.30 и п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, по которой назначено наказание: Малышеву М.В. – 9 лет лишения свободы, со штрафом в размере 20000 рублей; Ерлыкиной Н.И. – 8 лет лишения свободы, со штрафом в размере 20000 рублей.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по совокупности 3-х преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, и 2-х преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и п.п. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, наказание Малышеву М.В. назначено в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев, со штрафом в размере 25000 рублей. В соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 13 июля 2010 года и окончательно назначено Малышеву М.В. наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 6 месяцев со штрафом в размере 25000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по совокупности 4-х преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, и 2-х преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и п.п. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, окончательное наказание Ерлыкиной Н.И. назначено в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев со штрафом в размере 25000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Постановлением судьи Нижегородского областного суда Семановой С.Н. от 16 февраля 2012 года в удовлетворении надзорной жалобы адвоката Кривошей Р.Н. в интересах осужденного Малышева М.В. было отказано.
В надзорной жалобе адвокат Кривошей Р.Н. в интересах осужденного Малышева М.В. просит состоявшиеся судебные решения отменить, уголовное дело в отношении Малышева М.В. в части осуждения за совершение преступлений 09.09.2010г., 15.09.2010г., 27.09.2010г., 20.10.2010г. по ч.3 ст.30 и п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30 и п.п. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (2 преступления) отменить, а уголовное дело прекратить за отсутствием состава преступления. Полагает, что совершение Малышевым М.В. данных преступлений спровоцировано сотрудниками правоохранительных органов, поэтому все доказательства, полученные в результате проведения ОРМ «проверочная закупка», являются недопустимыми. Считает, что квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору» вменен Малышеву М.В. необоснованно. Кроме того, полагает, что показания свидетелей: Н. и С,А.В. (И.В.И.), М.Н.С., О.С.М., а также О. и Е., противоречивы и не могут быть положены в основу приговора суда.
Действия же Малышева М.В. от 11.11.2010г. и 30.11.2010г. квалифицировать по ч.3 ст.30, ч.5 ст.33 и ч.2 ст.228 УК РФ как пособничество в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере (2 преступления) и назначить наказание в пределах санкции данной статьи. В обоснование своих доводов указывает на то, что умысла на сбыт наркотических средств у Малышева М.В. не было, он лишь помогал Т.Д.А. приобрести наркотическое средство, в связи с чем его действия необходимо квалифицировать как пособничество в покушении на незаконное приобретение наркотических средств.
Надзорное производство возбуждено и.о. председателя Нижегородского областного суда Прихуновым С.Ю. по основаниям, изложенным в постановлении от 14 мая 2012 года.
Принимая во внимание положения статьи 6 УПК РФ о назначении уголовного судопроизводства, регламентирующей защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения её прав и свобод, руководствуясь при этом требованиями частей 1 и 2 статьи 410 УПК РФ, устанавливающими право суда надзорной инстанции проверить производство по уголовному делу в отношении всех осужденных, и учитывая тождественность предъявленного обвинения, президиум пришел к выводу, что постановленные в отношении Ерлыкиной Н.И. судебные решения также подлежат проверке судом надзорной инстанции.
Заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Шекалина В.Г., изложившего обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы адвоката Кривошей Р.Н. и постановления о возбуждении надзорного производства, выступления: адвоката Кривошей Р.Н., полностью поддержавшего доводы надзорной жалобы в интересах осужденного Малышева М.В., адвоката А.К.В., просившего приговор в части осуждения Ерлыкиной Н.И. по эпизодам, имевшим место в период с 09 по 30 ноября 2010 года, отменить и дело в этой части прекратить, а по эпизоду от 8 декабря 2010 года изменить квалификацию содеянного со смягчением наказания, мнение заместителя прокурора Нижегородской области Белякова С.Г., полагавшего необходимым судебные решения по осуждению Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. отменить с направлением уголовного дела на новое рассмотрение, президиум
У С Т А Н О В И Л:
постановленным приговором Малышев М.В. и Ерлыкина Н.И. признаны виновными и осуждены (с учетом изменений, внесенных кассационным определением): за покушение 09 и 15 сентября 2010 года на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере; за совершение 27 сентября, 20 октября 2010 года двух покушений на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору; за два покушения 11 и 30 ноября 2010 года на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере; а Ерлыкина Н.И. и за покушение на незаконный сбыт 08 декабря 2010 года наркотических средств, совершенное в особо крупном размере.
В обоснование своего вывода о виновности Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. суд положил показания свидетелей – участников оперативно-розыскных мероприятий, письменные доказательства, полученные в результате оперативно-розыскной деятельности, рассекреченные и предоставленные следствию и суду.
Оценив собранные по делу доказательств в их совокупности с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а также достаточности для разрешения уголовного дела, суд посчитал вину подсудимых: Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И., в совершении каждого из преступлений установленной.
Вместе с тем, президиум приходит к выводу о том, что судебные решения в части осуждения Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. по ч.3 ст. 30, п.п. «а,б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, то есть по преступлениям, совершенным 27 сентября и 20 октября 2010 года подлежат отмене, а уголовное дело в этой части прекращению по следующим основаниям.
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что результаты оперативно-розыскных мероприятий, имеющиеся в материалах уголовного дела, получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у подсудимых Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. умысла на незаконный сбыт наркотических средств, сформировавшегося у последних независимо от деятельности оперативных сотрудников УФСКН РФ по Нижегородской области.
С этими выводами согласилась и судебная коллегия по уголовным делам Нижегородского областного суда, рассматривая уголовное дело в кассационном порядке.
Между тем, как усматривается из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Малышевым М.В. и Ерлыкиной Н.И. наркотических средств сотрудниками УФСКН России по Нижегородской области была использована помощь «Н.Е.Д.», С,А.В. («И.В.И.»), действовавших в качестве закупщиков наркотиков в рамках проводимых оперативно-розыскных мероприятий.
При этом, как следует из уголовного дела, оперативное мероприятие «проверочная закупка» в отношении Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. 09 и 15 сентября 2010 года проводилось на основании появившейся у сотрудников УФСКН России по Нижегородской области оперативной информации о том, что Малышев М.В. и Ерлыкина Н.И. занимаются сбытом наркотических средств на территории г.Нижнего Новгорода. Об этом свидетельствуют имеющийся в материалах уголовного дела рапорт ст. о/у 4-го отдела ОС УФСКН России по Нижегородской области (т.1, л.д. 35), а также постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» от 09 и 15 сентября 2010 года (т.1, л.д. 39, 59).
После проведения указанных «проверочных закупок», в ходе которых была подтверждена полученная информация и выявлены факты сбыта указанными лицами наркотического средства героина, в первом случае общей массой 3,356гр., во втором случае общей массой 1,239гр., «Н.Е.Д.», участвовавшему в роли покупателя, квалифицированные судом кассационной инстанции как единое преступление, сотрудниками правоохранительных органов вновь были проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия в отношении Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. 27 сентября и 20 октября 2010 года с участием закупщика С,А.В. («И.В.И.»).
Вместе с тем, согласно п.2 ст.6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции от 28 декабря 2010 года) «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
В силу ст.7 указанного закона, основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий являются: наличие возбужденного уголовного дела; ставшие известные органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, также розыск без вести пропавших; события и действия, создающие угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
Задачами оперативно-розыскной деятельности являются: выявление, пресечение и раскрытие преступлений.
Однако, вопреки целям и задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как в период с 09 по 15 сентября 2010 года сотрудники наркополиции уже выявили факт сбыта Малышевым М.В. и Ерлыкиной Н.И наркотического средства, при наличии сведений об их месте проживания, они не пресекли преступные действия последних, а вновь 27 сентября и 20 октября 2010 года провели однотипные оперативно-розыскные мероприятия – «проверочные закупки», в отношении уже известных им лиц посредством действий закупщика С,А.В. («И.В.И.»).
Более того, из материалов дела видно, что уже 09 сентября 2010года оперативная информация содержала в себе сведения о том, что сбытом наркотических средств занимаются: Малышев Михаил Владимирович, ДД.ММ.ГГГГг.р., и Ерлыкина Наталия Игоревна, ДД.ММ.ГГГГг.р., проживающие в период с сентября по октябрь 2010 года по адресу: <адрес>. Таким образом, изложенное свидетельствует о том, что анкетные данные Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. к моменту проведения ОРМ уже были известны, что, помимо прочего, также исключает необходимость проведения каких-либо повторных оперативно-розыскных мероприятий, обусловленных выполнением целей и задач оперативно-розыскной деятельности.
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. с целью документирования их преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку проверочные закупки после 15 сентября 2010 года проводились именно в отношении тех же лиц, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств либо для установления других (иных) участников, причастных к незаконному обороту наркотиков.
Новых результатов дальнейшее продолжение однотипных оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденных: Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И., не дало. В этой связи необходимо констатировать тождественность имеющихся в уголовном деле постановлений о проведении ОРМ «проверочная закупка» в отношении указанных лиц (т.1, л.д.39, 59, 78, 97), вследствие чего, в рассматриваемом деле правоохранительные органы после проведения двух первоначальных «проверочных закупок» в период с 09 по 15 сентября 2010 года не имели своей задачей выявление каких-либо иных (указанных) аспектов противоправной деятельности вышеуказанных лиц, а лишь формально «документировали» совершаемые осужденными после 15 сентября 2010 года под контролем полиции действия, направленные на сбыт наркотических средств С,А.В. («И.В.И.»).
Помимо этого, за действиями осужденных и свидетеля С,А.В. («И.В.И.») велось непосредственное оперативное наблюдение сотрудниками УФСКН РФ по Нижегородской области, которые имели возможность задержать Малышева М.В. и Ерлыкину Н.И. и тем самым пресечь их действия, однако они этого не сделали, а посредством свидетеля С,А.В. («И.В.И.») вновь спровоцировали осужденных к неоднократному обороту наркотических средств.
Результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора только в том случае, если они получены с соблюдением оснований для проведения указанного оперативно-розыскного мероприятия, предусмотренных статьей 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», и требований части 7 статьи 8 этого же Федерального закона, и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств или психотропных веществ, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.
Исходя из требований справедливого суда, предусмотренных ст. 6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод», общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации органов полиции.
Согласно ст.75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми, не имеющими юридической силы и поэтому они не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных в ст.73 УПК РФ.
При постановлении обвинительного приговора в отношении Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. по фактам покушений на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, 27 сентября и 20 октября 2010 года судом не были учтены условия, при которых состоялись проверочные закупки, и не проверено соблюдение требований закона об оперативно-розыскной деятельности.
При таких обстоятельствах приговор суда от 15 сентября 2011 года в части осуждения Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И по фактам покушений на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, 27 сентября и 20 октября 2010 года, а также кассационное определение от 22 ноября 2011 года в этой части подлежат отмене, поскольку доказательства, положенные в основу обвинения в совершении этих преступлений, получены с нарушением требований закона. Материалы дела в этой части подлежат прекращению за отсутствием в деяниях осужденных состава преступления.
В то же время доводы адвоката Кривошей Р.Н. в той части, что приговор в отношении Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. в части их осуждения за совершение преступлений 09 и 15 сентября 2010 года, квалифицированных судом кассационной инстанции одним эпизодом как единое преступление, подлежит отмене за отсутствием в деяниях состава преступления, поскольку у органов УФСКН отсутствовали основания для проведения оперативно-розыскного мероприятия в виде первой проверочной закупки, а также доводы адвоката в части того, что действия Малышева М.В. по преступлениям, совершенным 11 и 30 ноября 2010 года, должны быть квалифицированы по ч.3 ст.30, ч.5 ст.33 и ч.2 ст.228 УК РФ, то есть как пособничество в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, являются несостоятельными и удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.
Так, из показаний сотрудников УФСКН РФ по Нижегородской области: О.А.В., Г.А.А., Е.А.Г., П.А.В., следует, что в их отдел поступила оперативная информация о том, что Малышев М.В. и Ерлыкина Н.И. занимаются сбытом наркотиков. Источником данной информации явился свидетель С,А.В. («И.В.И.»), пояснивший, что неоднократно ранее приобретал наркотические средства у Малышева М.В., а с июня 2010 года Малышев М.В. предложил ему возить его на встречи с цыганами за наркотиком, пообещав ежедневно давать бесплатную дозу героина и заправлять автомашину бензином. Он согласился и стал возить Малышева М.В. за наркотиком.
В этой связи следует констатировать, что деятельность правоохранительных органов по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств «Н.Е.Д.» в период с 09 по 15 сентября 2010 года была направлена не на побуждение Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. к совершению данного преступления, а, напротив, направлена на получение вещественных доказательств их противоправной деятельности и установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков, что не позволяет её расценить как провокационную.
Указанный вывод основан на содержании имеющихся в уголовном деле постановлений о проведении ОРМ «проверочная закупка» в отношении Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. от 09 и 15 сентября 2010 года (т.1, л.д. 39, 59).
При этом также, в основу приговора в этой части судом обоснованно положены последовательные и непротиворечивые показания свидетеля С.А.Г. («И.В.И.»), в которых данный свидетель сообщил о том, что первоначально он покупал у Малышева М.В. наркотические средства для личного потребления, а вскоре, начиная с июня 2010 года, Малышев М.В. и Ерлыкина Н.И. стали пользоваться его автомашиной и привлекли его в качестве водителя для поездок на встречи с продавцами наркотиков, оплачивая его услуги наркотиками и денежными средствами за бензин. По просьбе осужденных, С.А.Г. отвозил их в различные точки города, где Малышев М.В. приобретал у различных лиц партии наркотических средств, а затем перевозил полученный наркотик на его автомашине к своему месту жительства, после чего осуществлялся сбыт этого наркотика третьим лицам, при этом Малышев М.В. и Ерлыкина Н.И. обсуждали при нем, какое количество наркотика они планируют приобрести, продать и какое количество оставят себе, расфасовывали героин на более мелкие дозы, помещая их в полимерные «чеки» или фольгу.
Показания данного свидетеля подтверждаются показаниями свидетелей: «Н.Е.Д.», Т.Д.А., В.Я.М.
Свидетель «Н.Е.Д.» показал, что 9 и 15 сентября 2010 года он дважды покупал у Малышева М.В., действовавшего в группе лиц по предварительному сговору с Ерлыкиной Н.И., наркотические средства.
Свидетель Т.Д.А. сообщил, что 11 ноября 2010 года он созвонился с Малышевым М.В. и договорился о приобретении наркотических средств. Деньги за наркотик в сумме 6000 рублей он заранее отдал Ерлыкиной Н.И., встретившись с ней около её дома. В этот же день Малышев М.В. через приоткрытое боковое стекло автомобиля передал Т.Д.А. наркотическое средство.
Свидетель В.Я.М. показал, что 30 ноября 2011 года он приобрел за 1000 рублей у Малышева М.В. наркотическое средство. После задержания Малышева М.В., он в течение недели приобретал наркотик у Ерлыкиной Н.И., которая сама назначала время и место для передачи денег и наркотика. В начале декабря 2010 года он приобретал героин у Ерлыкиной Н.И. ежедневно, в частности, 8 декабря 2010 года он встретился с Ерлыкиной Н.И. и передал ей за героин 1000 рублей. В этот день Ерлыкина Н.И. не успела передать ему наркотик, поскольку, как он узнал позже, она была задержана сотрудниками УФСКН РФ по Нижегородской области.
Показания указанных лиц взаимосвязаны как между собой, так и с показаниями свидетелей-сотрудников УФСКН РФ по Нижегородской области: О.А.В., Г.А.А., Е.А.Г., об обстоятельствах совершенных осужденными преступлений.
Таким образом, на основании совокупности исследованных доказательств, судом первой инстанции достоверно установлено наличие в действиях осужденных квалифицирующего признака «группой лиц по предварительному сговору», поскольку Малышев М.В. и Ерлыкина Н.И., проживая вместе и являясь постоянными потребителями наркотических средств, не имея легальных источников дохода, в целях извлечения материальной выгоды и получения бесплатно наркотика для личного употребления вступили в сговор на совершение преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств. Действуя совместно и согласованно, они подыскивали потребителей наркотических средств, приобретали партии наркотиков у неустановленных следствием лиц, расфасовывали полученный наркотик по дозам, занижая их вес, и продавали его.
В этой связи следует также отметить, что судом каких-либо посреднических действий со стороны осужденных не установлено, напротив они действовали исходя из направленности своего умысла на сбыт наркотических средств, имели от этого выгоду материального характера.
При назначении наказания Малышеву М.В. и Ерлыкиной Н.И. президиум учитывает все исследованные судом обстоятельства дела, данные, характеризующие осуждённых, влияние наказания на их исправление и на условия жизни их семей, защиту прав и законных интересов общества и государства и находит необходимым назначить наказание, связанное с изоляцией от общества, с назначением дополнительного наказания в виде штрафа.
Кроме того, в рамках предшествовавшего судебного контроля возможности применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ при назначении Малышеву М.В. и Ерлыкиной Н.И. наказания установлено не было, в связи с чем не имеется таковой и в настоящее время.
С учетом фактических обстоятельств и степени общественной опасности совершенных осужденными преступлений президиум также не находит оснований для применения в отношении Малышева М.В. и Ерлыкиной Н.И. правил поглощения менее строгого наказания более строгим при назначении наказания по совокупности преступлений.
Вместе с тем, в связи с изменением редакции ст. 69 УК РФ Федеральным законом от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ наказание по совокупности совершенных каждым из осужденных покушений на особо тяжкие преступления, в силу ст.10 УК РФ, подлежит назначению по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407, 408, 409, 410 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
приговор Советского районного суда г.Нижнего Новгорода Нижегородской области от 15 сентября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 22 ноября 2011 года в отношении Малышева Михаила Владимировича и Ерлыкиной Наталии Игоревны в части их осуждения за совершение ими 27 сентября и 20 октября 2010 года двух покушений на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, предусмотренных ч.3 ст. 30, п.п. «а,б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, отменить и уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, ввиду отсутствия в деяниях состава преступления, с признанием за ними в этой части права на реабилитацию, предусмотренного ст.ст.133, 134 УПК РФ, с направлением осужденным соответствующего извещения о порядке возмещения вреда, связанного с уголовным преследованием.
Считать Малышева М.В. осужденным за совершение трех преступлений (с 09 по 15 сентября, 11 и 30 ноября 2010 года), предусмотренных ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет, со штрафом в размере 20000 рублей, за каждое преступление.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ), путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (3 эпизода), назначить Малышеву М.В. наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 3 месяца, со штрафом в размере 24000 рублей.
Согласно ч.5 ст.74 УК РФ отменить Малышеву М.В. условное осуждение, назначенное по приговору Советского районного суда г.Нижнего Новгорода Нижегородской области от 13 июля 2010 года, и в соответствии со ст.70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного по приговору Советского районного суда г.Нижнего Новгорода Нижегородской области от 13 июля 2010 года, и окончательное наказание Малышеву М.В., по совокупности приговоров, назначить в виде лишения свободы на срок 10 лет 3 месяца, со штрафом в размере 24000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Считать Ерлыкину Н.И. осужденной за совершение четырёх преступлений (с 09 по 15 сентября, 11 и 30 ноября, 08 декабря 2010 года), предусмотренных ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 лет, со штрафом в размере 20000 рублей, за каждое преступление.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ), путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (4 эпизода), назначить Ерлыкиной Н.И. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 3 месяца, со штрафом в размере 24000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальной части эти же судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий М.В. Лысов
ВЕРХОВНЫЙ СУД РФ | КОНСТИТУЦИОННЫЙ СУД РФ | ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД | ЕВРОПЕЙСКИЙ СУД ПО ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА
