Дата принятия: 08 ноября 2012г.
Судья Дедина Т.И.
Предс. Будаев В.И.
Докл.Бондаренко Л.П.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г.Владивосток 02 ноября 2012 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Хижинского А.А., членов президиума Паташниковой Л.И., Попова И.А., Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Степановой К.А.,
рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И. о пересмотре приговора Артемовского городского суда Приморского края от 27.04.07 и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 02.08.07 в отношении Субботина С.С.
27.04.07 Артемовским городским судом Приморского края
Субботин Сергей Сергеевич, родившийся 27.02.72 в пос.Артемовский Приморского края, с образованием 8 классов, холост, не работающий, не судим,
осужден к лишению свободы
по ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ (по событиям 28.09.06) к 8 годам,
по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ (по событиям 21.10.06) к 5 годам,
по ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ (по событиям 25.10.06) к 8 годам со штрафом в размере 50 000 рублей.
На основании ст.69 ч.3 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
02.08.07 судебной коллегией по уголовным делам Приморского краевого суда приговор оставлен без изменения.
В надзорном представлении ставится вопрос об изменении судебных постановлений в связи с необходимостью переквалификации действий Субботина и смягчения назначенного ему наказания.
Субботин С.С. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения надзорного представления президиумом Приморского краевого суда.
Субботин С.С. письменно отказался от своего участия и участия адвоката в заседании суда надзорной инстанции, этот отказ не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного Субботина на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства, имеющиеся в уголовном деле, мотивы надзорного представления, вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить приговор и кассационное определение в отношении Субботина по доводам представления, выступление адвоката Чебуниной Ю.П. (представившей удостоверение №1631, ордер №1651 от 02 ноября 2012 года) об изменении постановленных в отношении Субботина судебных решений, президиум
У С Т А Н О В И Л :
Согласно приговору Субботин признан виновным в том, что по. месту своего жительства в г.Артеме, ФИО18 совершил покушения на незаконный сбыт наркотических средств гр-ну ФИО15, действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», а именно: 28.09.06 продал за 600 руб. масло каннабиса в смеси с табаком весом 5,7 гр., в особо крупном размере; 21.10.06 - весом 1,58 гр., в крупном размере; 25.10.06 в период времени с 18 часов 40 минут до 18 часов 50 минут - весом 1,51 гр., после чего оставшаяся часть хранимого в целях сбыта наркотического средства в особо крупном размере (общим весом 6,28 г) в виде масла каннабиса весом 4,77 г в тот же день была обнаружена и изъята в ходе обыска по месту жительства.
Действия Субботина квалифицированы дважды по ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (преступления от 28.09.06 и от 25.10.06) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в особо крупном размере, и по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ (преступление от 21.10.06) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорного представления, президиум находит, что приговор и кассационное определение в отношении Субботина С.С. подлежат изменению в порядке надзора по следующим основаниям.
Из дела видно, что для получения доказательств сбыта Субботиным наркотических средств сотрудниками ФСКН была использована помощь «ФИО15», действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий.
Оперативное мероприятие «Проверочная закупка» в отношении Субботина 28.09.06 проводилось на основании имевшейся у сотрудников ФСКН информации о том, что проживающий по адресу: г.Артем, ФИО19 Субботин Сергей занимается сбытом наркотического средства -гашишного масла по месту своего жительства. Об этом свидетельствуют рапорт ст. оперуполномоченного Артемовского МРО УФСКН РФ по Приморскому краю (л.д.7) и постановление о проведении мероприятия от 28.09.06 в отношении Субботина Сергея Сергеевича (л.д. 8).
В результате 28.09.06 в ходе ОРМ «Проверочная закупка» у Субботина изъято наркотическое средство — масло каннабиса в смеси с табаком весом 5,7 гр., в особо крупном размере.
За совершение этого преступления Субботин обоснованно осужден по ст.30 ч.3, 228.1 ч. 3 п.«г» УК РФ.
Последующее проведение проверочных закупок 21.10.06 и 25.10.06 противоречит п.2 ст.6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», поскольку основной задачей оперативно-розыскной] деятельности является выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
В соответствии со ст.5 этого же закона органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий (провокация).
Однако, после того как 28.09.06 сотрудники ФСКН уже выявили факт сбыта Субботиным наркотического средства, и 12.10.06 получили разрешение Артемовского городского суда на производство обыска в жилище Субботина по адресу: г.Артем, ул.ФИО20 не пресекли его действия, а вновь 21.10.06 и 25.10.06 посредством действий «Котова» провели однотипные оперативно-розыскные мероприятия «Проверочная закупка» в отношении уже известного им лица, и только после третей закупки наркотика — обыск по месту жительства осужденного.
Таким образом, после проведения первой проверочной закупки сотрудникам ФСКН было достоверно известно, что сбытом наркотических средств занимается Субботин С.С., было получено разрешение суда на производство обыска по его месту жительства, они имели возможность пресечь незаконные действия осужденного, но не сделали этого, а продолжили осуществлять в отношении Субботина оперативно-розыскные мероприятия.
После проведения первого оперативно-розыскного мероприятия уголовное дело было возбуждено по признакам преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ, после второго и третьего мероприятий - конкретно в отношении Субботина.
Согласно положениям ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.
При таких обстоятельствах, результаты оперативно-розыскных мероприятий, проведенных сотрудниками ФСКН 21.10.06 и 25.10.06 в период с 18 часов 40 минут до 18 часов 50 минут, в нарушение требований закона «Об оперативно-розыскной деятельности», не могут использоваться как доказательство вины Субботина в совершении деяний, явившихся следствием незаконных действий оперативных сотрудников.
С учетом изложенного, судебные решения в части осуждения Субботина по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ (по событиям 21.10.06) подлежат отмене, а производство по делу в этой части следует прекратить за отсутствием состава преступления.
По этим же основаниям необходимо исключить из обвинения по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ (по событиям 25.10.06) указание на действия, связанные с покушение на сбыт масла каннабиса в смеси с табаком весом 1,51 гр., а в остальной части- относительно обнаружении и изъятия в ходе обыска по месту жительства наркотического средства- масла каннабиса весом 4,77 г, действия Субботина переквалифицировать на ст.ст.30 ч.1, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ, как приготовление к сбыту наркотического средства в крупном размере, и назначить наказание по данной статье, с учетом правил ст.66 ч.2 УК РФ, не более 6 лет лишения свободы.
При назначении окончательного наказания по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г»; 30 ч.1, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ, применить положения ст. 69 ч.2 УК РФ (в редакции закона №420-ФЗ от 07.12.11).
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Артемовского городского суда от 27.04.07 и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам краевого суда от 02.08.07 в отношении Субботина Сергея Сергеевича изменить.
В части осуждения по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ (по событиям 21.10.06) отменить и производство по делу прекратить за отсутствием состава преступления, на основании ст. 24 ч. 1 п. 2 УПК РФ. Признать право на частичную реабилитацию.
Из обвинения по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ (по событиям 25.10.06) исключить указание на действия, связанные со сбытом наркотического средства в размере 1,51 г, а в остальной части относительно обнаружении и изъятия в ходе обыска по месту жительства наркотического средства- масла каннабиса весом 4,77 г., действия Субботина переквалифицировать на ст.ст.30 ч. 1, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ, назначив наказание с учетом правил ст.66 ч.2 УК РФ, в виде 6 лет лишения свободы без штрафа.
На основании ст.69 ч.2 УК РФ (в редакции закона №420-ФЗ от 07.12.11) окончательное наказание назначить по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч. 3 п. «г», 30 ч.1, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 8 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальном судебные постановления оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
Копия верна
Докладчик-судья Приморского
краевого суда Т.В. Бондаренко
