Постановление от 08 ноября 2012 года

    Судья Осипенко Д.А.
 
    П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
 
    суда надзорной инстанции
 
    г.Владивосток 02 ноября 2012 года
 
    Президиум Приморского краевого суда в составе:
 
    председательствующего Хижинского А.А., членов президиума Паташниковой Л.И., Попова И.А., Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
 
    с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
 
    при секретаре Степановой К.А.,
 
    рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Швец Сергея Сергеевича о пересмотре приговора Находкинского городского суда Приморского края от 01 марта 2012 года.
 
    Приговором Находкинского городского суда Приморского края от 01 марта 2012 года
 
    Швец Сергей Сергеевич, родившийся 05 июня 1984 года в пос.Врангель г.Находка Приморского края, со средним образованием, холост, не работающий, ранее судимый:
 
    31.01.07 Находкинским городским судом по ч.2 ст.159 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ присоединен приговор от 22.09.2006 года, окончательно назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы;
 
    27.08.07 Находкинским городским судом по ч.3 ст.111 УК РФ к 6 годам 2 месяцам лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 31.01.07, назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 05.12.08 Приморским краевым судом действия Швец переквалифицирована на ч.1 ст.111 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 31.01.07, назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы. 05.05.10 освобожден условно-досрочно по постановлению Спасского районного суда от 22.04.10 на 2 года 3 месяца 9 дней;
 
    осужден по ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.11 № 420-ФЗ) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 31.01.07 и окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    В кассационном порядке приговор не пересматривался.
 
    В надзорной жалобе осужденный не согласен с вынесенным судебным решением указывает на то, что суд необоснованно квалифицировал его действия по ч.2 ст.159 УК РФ, поскольку ущерб возмещен в полном объеме; не учтено судом, что с потерпевшей было оформлено примирение сторон, не взяты во внимания характеристики и его трудоустройство.
 
    Швец С.С. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения своей надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда.
 
    Швец С.С. письменно отказался от участия в заседании суда надзорной инстанции и от услуг адвоката в заседании суда надзорной инстанции, этот отказ не противоречит закону.
 
    В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
 
    Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства, имеющиеся в уголовном деле, мотивы надзорной жалобы, вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Чебуниной Ю.П. (представившей удостоверение №1631, ордер №1642 от 02 ноября 2012 года) об отмене приговора с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить приговор в части окончательного наказания, назначенного Швец, президиум
 
    У С Т А Н О В И Л :
 
    Швец С.С. осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.
 
    Преступление совершено 03 августа 2011 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
 
    Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор в отношении Швец С.С. подлежит изменению в порядке надзора по следующим основаниям.
 
    В силу ч.1 ст.410 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорной жалобы или представления и вправе проверить все производство по уголовному делу в полном объеме.
 
    Из материалов дела следует, что окончательное наказание назначено Швец С.С. по правилам ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания, назначенного по приговору Находкинского городского суда от 31.01.07.
 
    Между тем, применяя ст.70 УК РФ, регламентирующую назначение наказания по совокупности приговоров, суд не учел, что Швец С.С. ранее, до постановления приговора по настоящему делу, был осужден по приговору Находкинского городского суда от 27.08.07 года по ч.3 ст.111 УК РФ к 6 годам 2 месяцам лишения свободы и на основании ст. 69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 31.01.07, назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы.
 
    Таким образом, по приговору Находкинского городского суда Приморского края от 01 марта 2012 года повторно назначено наказание по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ с частичным присоединением наказания по приговору от 31.01.07, что является недопустимым, поскольку в этом случае осужденный повторно несет ответственность за одно и то же преступление.
 
    При наличии таких данных указание о назначении наказания по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ подлежит исключению из судебного решения. Дело следует направить для рассмотрения в порядке ст.ст.397,399 УПК РФ для решения вопроса об определении окончательного наказания по совокупности с неотбытым наказанием по приговору от 27.08.07 (с учетом того, что 05.05.10 освобожден условно-досрочно от отбывания наказания по приговору от 27.08.07 по постановлению Спасского районного суда от 22.04.10 на 2 года 3 месяца 9 дней).
 
    Иных оснований для изменения приговора президиум не усматривает.
 
    Действиям дана правильная юридическая оценка его вина в совершении преступления, предусмотренного ст.159 ч.2 УК РФ подтверждается в установленном законом порядке доказательствами, надлежащий анализ которых дан в приговоре.
 
    Возмещение причиненного ущерба не освобождается виновного от уголовной ответственности за содеянное.
 
    Наказание за мошенничество назначено Швец справедливое. Оно соразмерно содеянному (совершил умышленное преступление средней тяжести в отношении несовершеннолетнего) и данным о личности виновного, который ранее судим, отрицательно зарекомендовал себя по месту жительства.
 
    Обстоятельствами, смягчающими наказание, суд признал явку с повинной, раскаяние в содеянном, полное признание вины, добровольное возмещение ущерба, отягчающим – рецидив преступлений.
 
    На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 УПК РФ, президиум
 
П О С Т А Н О В И Л:
 
    Приговор Находкинского городского суда Приморского края от 01 марта 2012 года в отношении Швец Сергея Сергеевича изменить.
 
    Исключить указание о назначении наказания по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ с частичным присоединением наказания по приговору от 31.01.07.
 
    Уголовное дело направить для рассмотрения в порядке ст.ст.397,399 УПК РФ для решения вопроса об определении окончательного наказания по совокупности с неотбытым наказанием по приговору от 27.08.07.
 
    Считать Швец осужденным по ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.11 №420-ФЗ) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    В остальном приговор оставить без изменения.
 
    Председательствующий А.А. Хижинский
 
    Копия верна
 
    Докладчик-судья Приморского
 
    краевого суда Т.В. Бондаренко