Дата принятия: 08 ноября 2012г.
Судья Тур И.А.
Предс.Сухорукова Г.М.
Докл.Савочкина Е.Н.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г.Владивосток 02 ноября 2012 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Хижинского А.А., членов президиума Паташниковой Л.И., Попова И.А., Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Степановой К.А.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Юркова Александра Николаевича о пересмотре приговора Дальнереченского городского Приморского края от 11 февраля 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 13 апреля 2011 года.
Приговором Дальнереченского городского Приморского края от 11 февраля 2011 года
Юрков Александр Николаевич, родившийся 29 апреля 1970 года в г.Дальнереченске Приморского края, со средним специальным образованием, разведен, работающий индивидуальным предпринимателем, имеющий двоих детей, не судимый,
осужден за два преступления, предусмотренные ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа за каждое; по ч.2 ст.228 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию определено 7 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 13 апреля 2011 года приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденный Юрков просит приговор отменить с направлением дела на новое судебное рассмотрение. Считает, что доказательства сфальсифицированы; сотрудники полиции не вправе были проводить ОРМ «проверочные закупки», поскольку оснований для их проведения не имелось. Отрицает наличие у него самостоятельного умысла на сбыт наркотических средств, утверждая о провокации со стороны правоохранительных органов.
Юрков А.Н. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения своей надзорной жалобы президиумом Приморского краевого суда.
Юрков А.Н. письменно отказался от участия в заседании суда надзорной инстанции и от услуг адвоката в заседании суда надзорной инстанции, этот отказ не противоречит закону.
В связи с тем, что в судебном заседании суда надзорной инстанции принимает участие прокурор, для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон и права осужденного на защиту президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства, имеющиеся в уголовном деле, мотивы надзорной жалобы, вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Чебуниной Ю.П. (представившей удостоверение №1631, ордер №1641 от 02 ноября 2012 года) об отмене приговора и кассационного определения по доводам надзорной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить приговор и кассационное определение в отношении Юркова, президиум
У С Т А Н О В И Л :
Юрков А.Н. признан виновным и осужден за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств-масла каннабиса (гашишного масла), 28.06.09 массой 1,74 грамма лицу под псевдонимом ФИО23 и 08.07.09 массой 2,20 грамма лицу под псевдонимом ФИО24, совершенный в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; за незаконное хранение наркотических средств-марихуаны (каннабиса), совершенного в особо крупном размере.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор и кассационное определение в отношении Юркова А.Н. подлежит изменению в порядке надзора по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов уголовного дела (т.1 л.д.10-34), для получения доказательств сбыта мужчиной по имени Александр, проживающим по ФИО22 в г.Дальнереченске наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) сотрудниками ФСКН России в рамках оперативно-розыскных мероприятий была произведена "проверочная закупка" с участием ФИО25 в качестве покупателя.
При этом согласно исследованным судом доказательствам оперативное мероприятие в отношении Юркова проводилось на основании появившейся у сотрудников ФСКН информации о том, что мужчина по имени Александр в г.Дальнереченске занимается сбытом наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла). Об этом свидетельствуют имеющееся в материалах дела и исследованное судом постановление о проведении мероприятия "проверочная закупка" от 28 июня 2009 года в отношении лица по имени Александр.
Вывод суда о продаже Юрковым 28 июня 2009 года ФИО26 в рамках "проверочной закупки" наркотического средства в крупном размере за 700 рублей подтверждается исследованными судом показаниями свидетелей Черепанова В.А., ФИО16, ФИО17, ФИО18, данными протокола изъятия у ФИО27 приобретенного им у Юркова вещества, заключением эксперта.
После проведения указанной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта Юрковым наркотического средства, сотрудниками ФСКН вновь было проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие в отношении Юркова с участием лица по имени ФИО28, привлеченного на добровольной основе в качестве покупателя (т.1 л.д.59-82).
Вместе с тем согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (в редакции от 28 декабря 2010 года) "проверочная закупка" предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Статья 7 указанного Закона предусматривает основания проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того как 28 июня 2009 года сотрудники милиции уже выявили факт сбыта Юрковым наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 08 июля 2009 года, посредством действий другого закупщика провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие - "проверочную закупку" в отношении уже известного им лица.
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Юркова не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, следующая после 28 июня 2009 года проверочная закупка проводилась вновь в отношении того же лица и так же, как и предыдущая.
Не указали на иные мотивы проведения повторных "проверочных закупок" и свидетели.
Как следует из материалов уголовного дела, а также из текста постановления о проведении "проверочных закупок" от 28 июня и 08 июля 2009 года, целью очередного оперативного мероприятия не являлось выявление других лиц, занимающихся незаконной реализацией наркотических средств, документированием их преступной деятельности, преступных связей.
Таким образом, из материалов дела следует, что за действиями осужденного Юркова велось непосредственное наблюдение сотрудниками ФСКН, которые имели возможность пресечь действия Юркова уже 28 июня 2009 года, однако не сделали этого, а посредством привлечения другого закупщика подтолкнули Юркова к незаконному обороту наркотиков.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.
При постановлении обвинительного приговора по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств судом не были учтены условия, при которых была проведена проверочная закупка, и не проверено соблюдение требований Закона об оперативно-розыскной деятельности.
При таких обстоятельствах приговор об осуждении Юркова подлежат изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.
Из указанного судебного решения подлежит исключению его осуждение за покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере, совершенный 08 июля 2009 года, квалифицированное судом по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, поскольку доказательства, положенные в основу обвинения в совершении этого преступления, получены с нарушением требований закона. Материалы дела в этой части подлежат прекращению за отсутствием состава преступления.
В связи с уменьшением объема обвинения назначенное осужденному наказание подлежит смягчению.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Дальнереченского городского Приморского края от 11 февраля 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 13 апреля 2011 года в отношении Юркова Александра Николаевича изменить.
В части осуждения Юркова по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 08 июля 2009 года) отменить и дело производством прекратить за отсутствием состава преступления.
Признать за ним право на частичную реабилитацию и разъяснить ему порядок возмещения вреда, связанного с необоснованным уголовным преследованием.
Считать Юркова осужденным по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 28 июня 2009 года) к 6 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа по ч.2 ст.228 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию назначить 6 лет 8 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном судебные постановления оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский
Копия верна
Докладчик-судья Приморского
краевого суда Т.В. Бондаренко
