Дата принятия: 04 марта 2013г.
Судья ...
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда надзорной инстанции
г. Владивосток 22 февраля 2013 года.
Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Титова Н. П., членов президиума Троеглазова А. С., Семенцовой Л. К., Украинской Т. И., Попова И. А.
при секретаре Степановой К. А.,
рассмотрел надзорную жалобу осужденного Трубкина Антона Михайловича о пересмотре приговора Советского районного суда г. Владивостока Приморского края от 29 октября 2009 года, по которому
Трубкин Антон Михайлович, родившийся 17 ноября 1989 года в г.Владивостоке Приморского края, с неполным средним образованием, холост, не работающий, ранее не судимый,
осужден по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 17 марта 2009 года) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;
- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 21 марта 2009 года) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;
- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление от 31 августа 2009 года) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;
- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы;
- по ч.1 ст.222 УК РФ к 1 году лишения свободы без штрафа.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
В надзорной жалобе осужденный не согласен с приговором. Указывает, что его действия на сбыт наркотиков 21.03.09 и 31.08.09 спровоцированы сотрудниками милиции; закон не допускает неоднократное проведение закупок. Не согласен с тем, что он необоснованно осужден за приобретение боеприпасов, поскольку обстоятельства приобретения патрона судом не установлены.
От участия в рассмотрении надзорной жалобы судом надзорной инстанции осужденный письменно отказался, и этот отказ не противоречит закону. Его отказ от защитника не может быть удовлетворен, поскольку не указаны причины отказа от адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Паташниковой Л. И., изложившей обстоятельства уголовного дела, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, адвоката Чебунину Ю. П., поддержавшую доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В. И., полагавшего, что приговор подлежит изменению, президиум
Установил:
Трубкин А.М. осужден за покушения на незаконный сбыт наркотических средств - масла каннабиса (гашишного масла), совершенные 17 марта 2009 года весом 0,915 гр., сухим весом 0,849 гр., что является крупным размером, 21 марта 2009 года весом 0,669 гр., сухим весом 0,501 гр., что является крупным размером, 31 августа 2009 года весом 2,956 гр., сухим весом 0,480 гр., что является крупным размером, 14 сентября 2009 года весом 0,368, сухим весом 0,337 гр., однако преступления не доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, так как наркотические средства изъяты из незаконного оборота при проведении оперативно-розыскных мероприятий «Проверочная закупка»;
за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств -масла каннабиса (гашишного масла) весом 0,485 гр., сухим весом 0,472 гр.;
за незаконное приобретение, хранение боеприпасов.
Преступления совершены в г.Владивостоке Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, президиум находит, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
По приговору Трубкин признан виновным и осужден за три покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенные 17.03.2009, 21.03.2009 и 31.08.2009 в крупном размере, и за покушение на незаконный сбыт наркотического средства 14.09.2009г.
Как следует из материалов уголовного дела для получения доказательств сбыта наркотических средств сотрудниками милиции была использована помощь П., действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий. При этом оперативное мероприятие в отношении Трубкина 17.03.09 проводилось на основании имевшейся у сотрудников милиции информации, о том, что гражданин по имени Антон занимается сбытом наркотического средства в доме 7 по ул.5-ый ключ в <адрес>.
Согласно постановлению о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 17.03.09. оно проводилось в отношении гражданина Антона из дома 7 по ул. 5-й Ключ (л.д. 57).
Поскольку в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 17.03.09 выявлен факт незаконного сбыта наркотического средства-масла каннабиса (гашишного масла) общей массой 0,915 грамма Трубкиным А. М. он обоснованно осужден по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за это преступление.
После проведения проверочной закупки 17.03.09, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта Трубкиным А. М. наркотического средства, сотрудниками правоохранительных органов проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия в отношении гражданина по имени Антон, занимающегося сбытом наркотического средства в доме 7 по ул.5-ый ключ в <адрес> с привлечением того же закупщика П. 21.03.2009, 31.08.2009 и 14.09.2009 г..
Вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 17.03.09 сотрудники милиции уже выявили факт сбыта Трубкиным наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь посредством действий привлеченного лица провели однотипные оперативно-розыскное мероприятия "проверочные закупки" в отношении уже известного им лица с теми же целями (т.1 л.д.84, 109, 127). Тексты всех четырех постановлений о проведении закупок идентичны.
Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не дало.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.
При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению осуждение Трубникова А. М. за покушение на сбыт наркотических средств, совершенные 21 марта, 31 августа и 14 сентября 2009 года, поскольку доказательства, положенные в основу обвинения в совершении этих преступлений, получены с нарушением требований закона.
Кроме того, придя к верному выводу о совершении осужденным преступления, предусмотренного ч.1 ст.222 УК РФ, суд первой инстанции ошибочно квалифицировал его действия не только как незаконное хранение боеприпасов, но и как незаконное их приобретение.
При этом указал в приговоре, что Трубкин А. М. в неустановленное время при неустановленных предварительным следствием обстоятельствах приобрел один патрон, который принес домой, где хранил до изъятия в ходе обыска.
По смыслу уголовного закона под незаконным приобретением боеприпасов понимается их покупка, получение в дар или уплата долга, в обмен на товары и вещи, присвоение найденного и т.п. Между тем обстоятельств, связанных с незаконным приобретением Трубкиным А. М. боеприпасов, судом не установлено.
С учетом указанных обстоятельств признак преступления "незаконное приобретение боеприпасов" подлежит исключению из осуждения Трубкина А. М. по ч. 1 ст.222 УК РФ.
При назначении наказания по совокупности преступлений следует применить правила ч. 2 ст. 69 УК РФ, поскольку в совокупность преступлений входят покушение на преступление, преступление средней тяжести и небольшой тяжести.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 4о8 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Советского районного суда г.Владивостока от 29 октября 2009 года в отношении Трубкина Антона Михайловича изменить: приговор по 2 преступлениям по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за преступления, совершенные 21 марта и 31 августа 2009 года, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ за преступление, совершенное 14 сентября 2009 года, отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления.
На основании ч. 1 ст. 134 УПК РФ признать за Трубкиным А. М. право на частичную реабилитацию.
Исключить из осуждения Трубкина А. М. по ч. 1 ст. 222 УК РФ указание на незаконное приобретение боеприпасов. Назначить ему по ч. 1 ст. 222 УК РФ за незаконное хранение боеприпасов 10 месяцев лишения свободы.
Считать Трубкина А. М. осужденным по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за преступление от 17 марта 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа; по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона от 7.12.2011 г. №420-ФЗ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 5 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий Титов Н. П.
.....
