Дата принятия: 04 декабря 2012г.
Судья Огнев Н.М.
Пред. Беляев В.А.
Док. Королькова И.В.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г. Владивосток 30 ноября 2012 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
Председательствующего А.А.Хижинского
членов президиума: Титова Н.П., Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Попова И.А., Бондаренко Т.В., Паташниковой Л.И., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И.
при секретаре Урбановой Г.М.
Рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Хадариной Виктории Викторовны о пересмотре приговора Ханкайского районного суда Приморского края от 26 августа 2010 года, которым
Хадарина Виктория Викторовна, родившаяся 29 декабря 1979 года в г.Тимашевск Краснодарского края, судимая:
08 августа 2007 года Ханкайским районным судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,
оправдана по ч. 1 ст. 232 УК РФ в связи с отсутствием в действиях состава преступления,
осуждена к лишению свободы:
по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 12 июня 2009 года) к 7 годам;
по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ ( за преступление от 16 июня 2009 года) к 9 годам;
по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 14 июля 2009 года) к 7 годам
по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 19 июля 2009 года) к 7 годам;
по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 24 июля 2009 года) к 7 годам;
по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 09 августа 2009 года) к 9 годам;
по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 31 августа 2009 года) к 7 годам;
по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 15 лет 6 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение и в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Ханкайского районного суда от 08 августа 2007 года, окончательно назначено 16 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 08 декабря 2010 года приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденная указывает на то, что доказательств, подтверждающих ее причастность к совершению преступлений 12 июня, 16 июня, 14 июля, 09 августа 2009 года в судебном заседании не представлено, очевидцев того, что она сбывала в эти дни наркотические средства не имеется; считает, что указанные эпизоды подлежат исключению из осуждения. Также просит переквалифицировать её действия с ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку умысел на сбыт наркотических средств не доказан.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и кассационного определения; доводы надзорной жалобы осужденной и основания возбуждения надзорного производства; пояснения осужденной Хадариной В.В. по средствам видеоконференцсвязи, которая поддержала доводы жалобы, мнение адвоката Шафорост Г.М., полагавшей приговор основанным на недопустимых доказательствах, поскольку имели место провокации со стороны сотрудников правоохранительных органов; мнение заместителя прокурора Приморского края В.И.Богомолова, полагавшего приговор изменить, наказание осужденной снизить; президиум,
У С Т А Н О В И Л:
Хадарина В.В. осуждена за пять покушений на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере: 12 июня, 14 июля, 19 июля, 24 июля, 31 августа 2009 года; за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере: 16 июня и 09 августа 2009 года; за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере - которые не доведены до конца по независящим от неё обстоятельствам, поскольку наркотическое средство изъято из незаконного оборота в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Преступления совершены в с. Ильинка Ханкайского района Приморского края при обстоятельствах, указанных в приговоре.
Рассмотрев уголовное дело, обсудив доводы надзорной жалобы осужденной, президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов уголовного дела, с целью проверки поступившей информации о том, что жительница Ханкайского района с. Ильинка по имени Виктория осуществляет сбыт наркотического средства – гашишное масло, документирования преступной деятельности и установления канала поступления наркотического средства, сотрудниками Уссурийского МРО Управления ФСКН России по Приморскому краю в рамках оперативно-розыскных мероприятий 12.06.2009 года была произведена «проверочная закупка» с участием ФИО17 в качестве закупщика, на основании постановления от 11.06.2009 года (л.д. 39).
Вывод суда о сбыте Хадариной В.В. 12.06.2009 года ФИО17 в рамках «проверочной закупки» наркотического средства в крупном размере подтверждается исследованными судом доказательствами: показаниями свидетеля ФИО17, участвовавшего в качестве закупщика наркотических средств, который подробно рассказал об обстоятельствах приобретения наркотического средства у Хадариной В.В.; свидетелей ФИО18 и ФИО19 принимавших участие в ОРМ «Проверочная закупка», заключением эксперта.
После проведения указанной проверочной закупки, в ходе которой подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта Хадариной В.В. наркотического средства – смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 0,56 грамм ФИО17, сотрудниками ФСКН вновь 16 июня и 14 июля 2009 года проведены аналогичные проведенному 12.06.2009 года оперативно-розыскные мероприятия в отношении Хадариной В.В. с участием того же закупщика – ФИО17 19 июля, 24 июля, 09 августа 2009 года с участием закупщика – ФИО20; 31 августа с участием закупщика - ФИО26
По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона. Согласно ст.2 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Данное требование закона по настоящему делу не выполнено.
Из показаний свидетеля ФИО21 в суде следует, что в 2009 году он получил оперативную информации о том, что он Хадарина В.В. занимается сбытом наркотиков, в связи с этим им в отношении неё проведено ряд оперативных мероприятий по документированию преступной деятельности Хадариной.
Таким образом, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 12.06.2009 года сотрудники ФСКН уже выявили факт сбыта Хадариной В.В. наркотического средства, они не пресекли ее действия, а вновь 16 июня 2009 года, 14, 19, 24 июля 2009 года, 09 и 31 августа 2009 года посредством действий ФИО17, ФИО20, ФИО26 провели однотипные оперативно-розыскное мероприятие – «проверочную закупку» в отношении уже известного им лица.
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Хадариной В.В. с целью документирования ее преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, проверочные закупки 16 июня 2009 года, 14, 19, 24 июля 2009 года, 09 и 31 августа 2009 года проводилась вновь в отношении одного и того же лица, и так же, как и предыдущая, с одной и той же целью, что следует из постановления о проведении данных оперативных мероприятий (т. 1 л.д. 55, 70, 85, 104, 122, 141).
Не указали на иные мотивы проведения повторной «проверочной закупки» и свидетели - сотрудники ФСКН, допрошенные судом.
Таким образом, из материалов дела следует, что сотрудники ФСКН имели возможность пресечь действия Хадариной В.В. уже 12.06.2009 года, однако не сделали этого, а посредством свидетелей ФИО17, ФИО20, ФИО26 подтолкнули ее к незаконному обороту наркотиков.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми.
Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
С учётом того, что осуждение Хадариной В.В. по событиям, имевшим место 16 июня, 14, 19 и 24 июля, а также 09 августа и 31 августа 2009 года, основано на недопустимых доказательствах, судебные решения в этой части подлежат отмене с прекращение производства по делу на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления в её деяниях.
В связи с отменой приговора в части осуждения Хадариной В.В. по шести преступлениям, за ней следует признать право на реабилитацию.
Доводы надзорной жалобы о переквалификации действий осужденной с ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ на ч.2 ст. 228 УК РФ президиум находит не обоснованными.
Как видно из установленных судом обстоятельств, Хадарина В.В. после сбыта 12 июня 2009 года наркотического средства смеси табака с гашишным маслом ФИО28 продолжала хранить наркотическое средство в больших объёмах по месту своего жительства, которое в последствии 31 августа 2009 года у неё было обнаружено при обыске.
Из показаний свидетелей ФИО29, ФИО30 и ФИО31 следует, что у Хадариной В.Е. в июне, июле, августе 2009 года они несколько раз покупали наркотическое средство и рассчитывались денежными купюрами достоинством по 10 и по 100 рублей.
В последствии, в ходе обыска 31.08.20009 года часть указанных купюр на общую сумму 90 рублей были обнаружены у Хадариной.
Таким образом, совокупность указанных доказательств, свидетельствует о направленности умысла осужденной непосредственно на сбыт наркотического средства.
Кроме того, учитывая положение ст. 10 УК РФ, президиум считает необходимым окончательное наказание Хадариной В.В. назначить по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ ( в редакции от 07.12.2011 года № 420 –ФЗ)
Руководствуясь ст.406 ч.7, 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Ханкайского районного суда Приморского края от 26 августа 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 08 декабря 2010 года в отношении осужденной Хадариной Виктории Викторовны изменить.
Приговор в части осуждения Хадариной В.В.: по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ ( за преступление от 16 июня 2009 года); по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 14 июля 2009 года); по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 19 июля 2009 года); по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 24 июля 2009 года); по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 09 августа 2009 года); по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 31 августа 2009 года) – отменить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления; уголовное дело в этой части в отношении Хадариной В.В. прекратить.
В соответствии с ч.1 ст. 134 УПК РФ признать за Хадариной В.В. право на частичную реабилитацию.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ ( в редакции от 07.12.2011 года № 420 –ФЗ), по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 12 июня 2009 года) и ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путём частичного сложения назначенных наказаний, к отбытию назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы.
Согласно ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Ханкайского районного суда от 08 августа 2007 года и окончательно назначить 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий А.А.Хижинский
Копия верна
Судья Приморского краевого суда Г.А.Познер
