Постановление от 03 декабря 2012 года

    Судья ...
 
    Предс. и докл. ...
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
суда надзорной инстанции
 
    г. Владивосток 30 ноября 2012 года.
 
    Президиум Приморского краевого суда в составе председателя Хижинского А. А., членов президиума Титова Н. П., Троеглазова А. С., Семенцовой Л. К., Хребтовой Н. Л., Украинской Т. И., Попова И. А., Бондаренко Т. В.,
 
    при секретаре Урбановой Г.М.,
 
    рассмотрел надзорную жалобу осужденного Криницкого А.А. о пересмотре приговора Хорольского районного суда Приморского края от 18 января 2012 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 19 марта 2012 года, по которому
 
    Криницкий Александр Алексеевич, 05.12.1972 года рождения, уроженец с. Хороль Хорольского района Приморского края, ранее судимый:
 
    - 16.07.2007 года по п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ – условно с испытательным сроком 2 года; постановлением от 03.03.2008 года условное осуждение отменено и исполнено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы; освобожден 17.05.2010 года по постановлению от 07.05.2010 года условно-досрочно на 3 месяца 26 дней, на момент освобождения 17.05.2010 года фактически неотбыто наказание – 3 месяца 15 дней;
 
    осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 06.09.2010 года), с учетом положений ч. 3 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 14.12.2010 года), с учетом положений ч. 3 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 07.04.2011 года), с учетом положений ч. 3 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
 
    по ч. 1 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту по адресу: по <адрес>), с учетом положений ч. 2 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;
 
    по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту по адресу: по <адрес>), с учетом положений ч. 2 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
 
    В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно назначено 9 лет лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    Попов Василий Александрович, родившийся 22.12.1983 г. в с. Хороль Хорольского района Приморского края, ветеран боевых действий, ранее судимый 28.07.2010 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 6 месяцев;
 
    осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 14.12.2010 года), с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 07.04.2011 года), с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
 
    по ч. 1 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту по адресу: по <адрес>), с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;
 
    по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту по адресу: по <адрес>), с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
 
    В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
 
    В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ Попову В. А. отменено условное осуждение по приговору от 28.07.2010 г. и окончательно назначено наказание путем частичного присоединения неотбытой части наказания 8 лет 8 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 19 марта 2012 года приговор оставлен без изменения.
 
    В надзорной жалобе Криницкий А. А. не согласен с судебными решениями, полагает, что уголовное дело сфабриковано оперативными сотрудниками, в приговоре отсутствуют доказательства его вины, результаты оперативно-розыскных мероприятий не являются доказательствами, ОРМ проведены с нарушениями закона, ничем не подтверждены, кроме лживых показаний закупщиков и оперативных сотрудников; ссылается на отсутствие предварительного сговора с Поповым В.А., полагает, что из приговора по преступлению, совершенному 06.09.2010 года, следует исключить квалифицирующий признак «в особо крупном размере», утверждает, что на предварительном следствии нарушены требования уголовно-процессуального закона, в основу приговора положены недопустимые доказательства, приговор основан на противоречивых показаниях свидетелей, указывает на то, что суд необоснованно не этапировал П. из ФКУ ИК-39, так как он принимал непосредственное участие в противозаконных действиях Попова В.А., Криницкого А.А., защитой и осужденными неоднократно заявлялись ходатайства о вызове в судебное заседание свидетелей Г., И., но в большинстве случаев ходатайства оставлены без удовлетворения. Просит отменить судебные решения.
 
    Дело в отношении Попова В. А. пересматривается в порядке ст. 410 УПК РФ.
 
    Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Паташниковой Л. И., изложившей обстоятельства уголовного дела, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, осужденного Криницкого А.А., лично участвовавшего в суде надзорной инстанции и адвоката Шафорост Г.М. в защиту его интересов, поддержавших доводы жалобы и просивших отменить судебные решения, осужденного Попова В.А., участвовавшего в суде надзорной инстанции посредством видеоконференцсвязи и адвоката Чебунину Ю.П. в защиту его интересов, поддержавших доводы надзорной жалобы осужденного Криницкого А.А. и просивших отменить судебные решения, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В. И., полагавшего, что приговор и кассационное определение подлежат изменению, президиум
 
Установил:
 
    Согласно приговору, Криницкий А.А. осужден за то, что 06.09.2010 года незаконно сбыл путем продажи за 2000 рублей наркотическое средство – смесь табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 25,16гр., что является особо крупным размером, масса чистого масла каннабиса в веществе составила 4,83гр., гражданину М., действовавшему в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка».
 
    Действия Криницкого А.А. квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в особо крупном размере.
 
    Криницкий А. А. и Попов В. А. осуждены за то, что 14.12.2010 года по предварительному сговору незаконно сбыли путем продажи за 1000 рублей наркотическое средство – каннабис (марихуану), первоначальной постоянной массой 12188гр., что является особо крупным размером, гражданину О., действовавшему в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка».
 
    Их действия квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.
 
    Они же, 07.04.2011 года по предварительному сговору незаконно сбыли путем продажи за 1000 рублей наркотическое средство – смесь табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 6,21гр., что является особо крупным размером, масса чистого масла каннабиса в веществе составила 1,19 гр, гражданину Б., действовавшему в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка».
 
    Эти действия квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.
 
    Они же, по предварительному сговору приготовили к незаконному сбыту наркотическое средство – смесь табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 1,19гр., что является крупным размером, масса чистого масла каннабиса в смеси составила 0,21гр и каннабис (марихуану), массой 0,15гр., которое хранил по адресу: <адрес> до момента изъятия оперативными сотрудниками.
 
    Их действия квалифицированы судом по ч. 1 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.
 
    Они же, по предварительному сговору приготовили к незаконному сбыту наркотическое средство – смесь табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 0,55гр., что является крупным размером, масса чистого масла каннабиса в смеси составила 0,1гр и каннабис (марихуану), массой 23579,4гр., что является особо крупным размером, которое хранил по адресу: <адрес> до момента изъятия оперативными сотрудниками.
 
    Их действия квалифицированы судом по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.
 
    Указанные преступления совершены Криницким А.А.и Поповым В. А. в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
 
    Изучив материалы уголовного дела №г., обсудив доводы надзорной жалобы осужденного Криницкого А.А., президиум находит, что судебные решения в отношении обоих осужденных подлежат изменению по следующим основаниям.
 
    По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом, согласно ст. 2 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
 
    Данные требования законов по настоящему делу не выполнены.
 
    Из материалов уголовного дела усматривается, что по имевшейся у сотрудников правоохранительных органов информации от агента «К.», гражданин Криницкий А.А., 1972 года рождения и Попов В.А., 1983 года рождения осуществляют сбыт наркотического средства – гашишное масло в <адрес>.
 
    Из постановления от 01.09.2010 года о проведении проверочной закупки усматривается, что ее целью являлось документирование преступной деятельности, установление канала поступления наркотического средства, проведение проверочной закупки наркотического средства – гашишного масла у Криницкого А.А. и Попова В.А.
 
    В ходе проведения проверочной закупки от 06.09.2010 года была подтверждена полученная оперативными сотрудниками информация в отношении Криницкого А.А., выявлен сбыт Криницким А.А. гражданину М. наркотического средства – смеси табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 25,16гр.
 
    Из материалов уголовного дела усматривается, что 08.09.2010 года было возбуждено уголовное дело по факту сбыта М. действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» наркотического средства – смеси табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 25,16гр., масса чистого масла каннабиса в веществе составила 4,83гр.
 
    После этого, 14.12.2010 года была проведена проверочная закупка в отношении Попова В. А. с участием закупщика О., которому Попов В. А. в присутствии Криницкого А. А. сбыл каннабис (марихуану), первоначальной постоянной массой 12188гр., что является особо крупным размером.
 
    По данному факту 19 декабря 2010 года также было возбуждено уголовное дело.
 
    Однако 07.04.2011 года в отношении Попова В. А. и Криницкого А.А. сотрудниками правоохранительных органов было вновь проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие с участием гражданина Б.
 
    При таких обстоятельствах, проводимое оперативно-розыскное мероприятия «Проверочная закупка» в отношении Криницкого А.А. и Попова В. А. 07.04.2011, совершено вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности. Сотрудники наркоконтроля, несмотря на выявление факта незаконных действий Криницкого А.А. и Попова В. А. с наркотическими средствами, не только не пресекли их, но и вновь провели закупку в рамках оперативно-розыскных мероприятий с привлечением закупщика Б.
 
    Постановления о проведении ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Криницкого А.А. и Попова В. А. однотипного содержания. После изобличения обоих в незаконных операциях с наркотическими средствами, постановления не имели своей целью установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков. Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не имело.
 
    Согласно ст. 75 УПК РФ все доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
 
    Президиум находит, что доказательства по покушению на сбыт наркотических средств 7 апреля 2011 года являются недопустимыми, в связи с чем следует исключить из приговора осуждение Криницкого А.А. и Попова В. А. за преступление, совершенное 7 апреля 2011 года с прекращением производства по делу в связи с отсутствием в деяниях состава преступления.
 
    В связи с уменьшение объёма обвинения, президиум находит наказание, назначенное Криницкому А.А. и Попову В. А. по совокупности преступлений подлежащим снижению.
 
    Осуждение Криницкого А.А. и Попова В. А. за остальные преступления является законным и обоснованным, подтверждается совокупностью доказательств полно изложенных в приговоре, которым судом дана правильная оценка.
 
    Судом тщательно исследовались все доказательства по делу, имеющие значение для установления истины, устранены имевшиеся противоречия.
 
    Руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум
 
Постановил:
 
    Приговор Хорольского районного суда Приморского края от 18 января 2012 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 19 марта 2012 года в отношении Криницкого Александра Алексеевича и Попова Василия Александровича изменить: приговор по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 07.04.2011 года) отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в их действиях состава преступления.
 
    На основании ч.1 ст. 134 УПК РФ признать за Криницким А. А. и Поповым В. А. право на частичную реабилитацию.
 
    Считать Криницкого А. А. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 06.09.2010 года), с учетом положений ч. 3 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 14.12.2010 года), с учетом положений ч. 3 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
 
    по ч. 1 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту по адресу: по <адрес>), с учетом положений ч. 2 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;
 
    по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту по адресу: по <адрес>), с учетом положений ч. 2 ст. 66, ст. 68 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
 
    В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона от 7.12.2011 г. №420-ФЗ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
 
    Считать Попова В. А. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 14.12.2010 года), с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
 
    по ч. 1 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту по адресу: по <адрес>), с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;
 
    по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту по адресу: по <адрес>), с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
 
    В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона от 7.12.2011 г. №420-ФЗ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначить 8 лет 1 месяц лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения свободы права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
 
    В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ Попову В. А. отменить условное осуждение по приговору от 28.07.2010 г. и окончательно назначить наказание путем частичного присоединения неотбытой части наказания 8 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
 
    В остальном судебные решения оставить без изменения.
 
    Председатель Хижинский А. А.