Дата принятия: 03 декабря 2012г.
Судья ...
Предс. и докл. ...
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда надзорной инстанции
г. Владивосток 30 ноября 2012 года.
Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Титова Н.П., членов президиума Троеглазова А. С., Семенцовой Л. К., Хребтовой Н. Л., Украинской Т. И., Попова И. А., Бондаренко Т. В.,
при секретаре Урбановой Г. М..,
рассмотрел надзорную жалобу адвоката Ерошова А.С. в интересах осужденной Шестаковой Ирины Павловны на приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 17 июня 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 августа 2011 года, по которому
Шестакова Ирина Павловна, 12 ноября 1981 года рождения, уроженка г. Владивостока Приморского края, не судимая,
осуждена по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 10.02.2011 г. к 5 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 12.02.2011 г. к 4 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 15.02. 2011 г. к 8 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 17.02.2011 г. к 5 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Наряду с исполнением наказания назначены принудительные меры медицинского характера.
В соответствии с кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 августа 2011 года приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 17 июня 2011 года в отношении Шестаковой изменен: признано в качестве смягчающего обстоятельства наличие у Шестаковой И.П. психического расстройства, не исключающего вменяемости и снижено назначенное наказание. Определено считать Шестакову осужденной по ч.3 ст.30 п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ 5 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В надзорной жалобе адвокат Ерошов А.С. выражает несогласие вынесенными в отношении Шестаковой И.П. судебными решениями. В обоснование своих доводов утверждает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом не дано должной оценки показаниям Шестаковой, данных ею в ходе судебного следствия. Кроме того, адвокат указывает, что осужденная приобретала наркотические средства по просьбе К., который заранее созванивался с Шестаковой и просил приобрести для него наркотические средства. Считает, что судом не правильно было отвергнуто ходатайство об исключении доказательств, в связи с несоответствием упаковки наркотического вещества изъятого в ходе ОРМ, поступившего на экспертизу, которые различаются, что было установлено при осмотре вещественных доказательств в судебном заседании. Адвокат просит возбудить надзорное производство, приговор отменить и направить уголовное дело на новое судебное рассмотрение.
Постановлением судьи Приморского краевого суда от 2 апреля 2012 года, с которым согласился председатель Приморского краевого суда, в удовлетворении надзорной жалобы отказано.
Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 11 октября 2012 года возбуждено надзорное производство.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Паташниковой Л. И., изложившей обстоятельства уголовного дела, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, осужденную Шестакову И. П., адвоката Ерошова А. С., поддержавших доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В. И., полагавшего, что приговор и кассационное определение подлежат изменению, президиум
Установил:
Шестакова осуждена за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенные в крупном размере, за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в особо крупном размере.
Преступления совершены 10, 12, 15 и 17 февраля 2011 года в г. Владивостоке Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы адвоката Ерошова А.С. в защиту осужденной Шестаковой И.П., президиум находит, что судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.
Как следует из приговора, на основании поступившей в отдел милиции № УВД по г. Владивостоку информации о том, что девушка по имени Ирина занимается сбытом наркотического средства - гашишного масла, для проверки этой информации и получения доказательств сбыта Шестаковой наркотических средств оперуполномоченными отдела милиции № УВД по г. Владивостоку 10, 12 и 17 февраля 2011 года в г. Владивостоке в районе <адрес>, а 15 февраля в районе <адрес> проведено оперативно-розыскное мероприятия проверочная закупка, в которой был использована помощь гражданина под псевдонимом «К.».
В ходе проведения проверочных закупок от 10 февраля 2011 года была подтверждена полученная оперативная информация в отношении Шестаковой И.П., выявлен сбыт Шестаковой К. наркотического средства масло каннабиса (гашишное масло) в перерасчете на высушенное вещество не менее 0,514 г. Далее 12, 15 и 17 февраля 2011 года в отношении Шестаковой сотрудниками правоохранительных органов было проведено еще три аналогичных оперативно-розыскных мероприятий с участием К.
Вместе с тем, согласно п. 2 ст.6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Согласно ст.7 указанного Закона основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий являются:
1) наличие возбужденного уголовного дела;
2) ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;
3) розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;
4) события и действия, создающие угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
Как следует из приведенных в приговоре показаний свидетеля П., 10 февраля 2011 года он принимал участие в качестве понятого в проверочной закупке наркотических средств у Шестаковой И.П. и видел, как К. переходил через дорогу, отсутствовал 10-15 минут и возвращался с наркотическим средством в руке, сообщая, что приобрел на врученные ранее деньги у девушки по имени Ирина, согласно заключению эксперта, вещество, добровольно выданное К., является наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом) в перерасчете на высушенное вещество 0,514 г.
Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как сотрудники отдела милиции № УВД по г. Владивостоку уже выявили факт сбыта Шестаковой И.П. наркотического средства, содержащего все признаки тяжкого преступления, они не пресекли ее действия и не приняли предусмотренные законом меры по ее задержанию и привлечению к уголовной ответственности, и вновь, 12, 15 и 17 февраля 2011 года, посредством действий К. провели однотипные оперативно-розыскные мероприятия проверочная закупка в отношении уже известного им лица.
При этом судом в приговоре не приведено доказательств, свидетельствующих о наличии достаточных оснований для проведения последующих проверочных закупок в отношении указанного лица, что ставит
под сомнение допустимость результатов последующих проверочных закупок как доказательств вины осужденной.
Отсутствуют такие доказательства и в материалах уголовного дела.
Проверочные закупки 10, 12 и 15 февраля 2011 года проводились на основании однотипных постановлений о проведении ОРМ в отношении девушки Ирины. По результатам этих оперативно-розыскных мероприятий 17.02.2011 г. были возбуждены три уголовных дела.
Оперативно розыскное мероприятие проверочная закупка 17 февраля 2011 года проводилась конкретно у Шестаковой Ирины, а не с целью установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.
Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий после 10.02.2011 года не дало.
Таким образом, сотрудники отдела милиции № УВД по г. Владивостоку имея возможность пресечь преступные действия Шестаковой уже при проведении первой проверочной закупки, не сделали этого, предоставляя возможность сбытчику наркотических средств продолжать заниматься преступной деятельностью, что никак не свидетельствует о выполнении лицами, уполномоченными осуществлять оперативно-розыскную деятельность возложенных на них задач по предупреждению и пресечению преступлений.
Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ. В этой связи факты сбыта Шестаковой наркотиков 12, 15 и 17 февраля 2011 года нельзя считать подтвержденными допустимыми доказательствами.
С учетом изложенного президиум считает необходимым приговор в части осуждения Шестаковой за преступления, совершенные 12, 15 и 17 февраля 2011 года отменить.
Осуждение Шестаковой за преступление совершенное 10 февраля 2011 года является законным и обоснованным, подтверждается совокупностью доказательств полно изложенных в приговоре, которым судом дана правильная оценка.
Оснований для снижения наказания за преступление, совершенное 10 февраля 2011 года президиум не усматривает, поскольку оно назначено минимальным. Исключительных обстоятельств, для назначения наказания с применением ст. 64 УК РФ, президиум не установил.
Руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум
Постановил:
Приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 17 июня 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 августа 2011 года в отношении Шестаковой Ирины Павловны изменить: приговор в части осуждения ее ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 12.02.2011 г., ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 15.02. 2011 г., ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 17.02.2011 г. отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления.
На основании ч.1 ст. 134 УПК РФ признать за Шестаковой И. П. право на частичную реабилитацию.
Считать Шестакову И. П. осужденной по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 10.02.2011 г. к 5 годам лишения свободы.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий Титов Н. П.
