Дата принятия: 14 июля 2014г.
№ 5-121/14
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о возвращении протокола об административном правонарушении
и других материалов дела
14.07.2014 г. г. Шахты
Судья Шахтинского городского суда О.Р. Колоскова, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении, поступившего из прокуратуры г. Шахты в отношении гражданина К.М.В. по ст. 6.13 ч. 1 КоАП РФ,
УСТАНОВИЛ:
Заместителем прокурора г. Шахты Е.Л.Я. вынесено постановление от ДД.ММ.ГГГГ. о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении К.М.В. по ст. 6.13 ч.1 КоАП РФ по тем основаниям, что в торговом павильоне ФИО4 на реализацию выставлена бейсболка черного цвета с изображением 5 зеленых листьев растения (похожего на коноплю) на желтом фоне, что было установлено прокурорской проверкой соблюдения законодательства о рекламе от ДД.ММ.ГГГГ. в торговом павильоне, где К.М.В. осуществляет предпринимательскую деятельность по реализации промышленных товаров.
Как следует из представленных материалов дела об административном правонарушении, ДД.ММ.ГГГГ. в отношении К.М.В. было вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования по ст. 6.13 ч.1 КоАП РФ по тем же основаниям, установленным прокурорской проверкой от ДД.ММ.ГГГГ.
ДД.ММ.ГГГГ. было направлено поручение в ФГБОУВПО ДГАУ для ботанического описания листьев, расположенных на бейсболке.
ДД.ММ.ГГГГ. было вынесено постановление о продления срока административного расследования, так как описание не поступило.
ДД.ММ.ГГГГ. на запрос заместителя прокурора поступил ответ из ФГБОУВПО ДГАУ с пояснениями: на представленной фотографии изображены листья, похожие на листья конопли; с большой долей вероятности можно отнести данные листья к растениям рода конопля семейства коноплевых.
Изучив материалы настоящего административного дела, судья приходит к выводу о необходимости возвращения вышеуказанных постановлений об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, ввиду неправильного составления протокола и оформления других материалов дела.
В соответствии с п.4 ч.1 ст. 29.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, - при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении разрешаются следующие вопросы, по которым в случае необходимости выносится определение: о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.
В соответствии со ст. 28.4 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 5.1, 5.7, 5.21, 5.23 - 5.25, 5.39, 5.45, 5.46, 5.48, 5.52, 5.58 - 5.63, 6.19, 6.20, 7.24, частью 1 статьи 7.31, статьями 12.35, 13.11, 13.14, 13.27, 13.28, частями 1, 2, 4 и 5 статьи 14.13 (за исключением случая, если данные правонарушения совершены арбитражными управляющими), частями 1 и 2 статьи 14.25, статьями 14.35, 14.56, частью 1 статьи 15.10, частью 4 статьи 15.27, статьей 15.33.1, частью 3 статьи 19.4, статьями 19.6.1, 19.9, 19.28, 19.29, 19.32, 20.26, 20.28, 20.29 настоящего Кодекса, возбуждаются прокурором. При осуществлении надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, прокурор также вправе возбудить дело о любом другом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации.
О возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно содержать сведения, предусмотренные статьей 28.2 настоящего Кодекса. Указанное постановление выносится в сроки, установленные статьей 28.5 настоящего Кодекса.
Согласно ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1 и 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса.
В силу положений ст. 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения.
В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела, либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.
В случае проведения административного расследования протокол об административном правонарушении составляется по окончании расследования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 настоящего Кодекса.
Таким образом, в соответствии с ч. 2 ст. 28.7 КоАП РФ решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования принимается должностным лицом, уполномоченным в соответствии со ст. 28.3 данного Кодекса составлять протокол об административном правонарушении, в виде определения, а прокурором - в виде постановления немедленно после выявления факта совершения административного правонарушения.
Анализируя положения ч. 1 и 2 ст. 26.2, 28.2, 28.3,а также ч. 2 ст. 28.4 КоАП РФ, считаю, что постановление о возбуждении дела об административном правонарушении имеет силу протокола об административном правонарушении.
Протокол об административном правонарушении является важнейшим процессуальным документом и доказательством, факт совершения административного правонарушения (его событие) устанавливается именно протоколом об административном правонарушении либо соответствующим постановлением прокурора и является необходимым правовым основанием для привлечения к административной ответственности.
Из представленных материалов следует, что в отношении К.М.В. фактически дважды было вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении за одно и то же деяние, что недопустимо и делает невозможным установление обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела.
В порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен также установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.
Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении.
Как следует из представленных материалов дела, лицо, привлекаемое к административной ответственности прекратил деятельность в качестве индивидуального предпринимателя 14.12.2007г. Выписка из ЕГРИП, подтверждающая данные обстоятельства на момент вынесения постановлений отсутствует. Указанные обстоятельства на стадии подготовки дела к рассмотрению являются существенными, не позволяющими определить его подведомственность.
Согласно ч. 3 ст. 23.1 КоАПРФ дела об административных правонарушениях, которые указаны в ч.1, 2 настоящей статьи и производство по которым осуществляется в форме административного расследования, а так же об административных правонарушениях, влекущих административное выдворение или административное приостановление деятельности, рассматриваются судьями районных судов.
Таким образом, сведения, что К.М.В. является индивидуальным предпринимателем, которые безусловно позволили бы отнести рассмотрение дела по ст. 6.13 ч.1 КоАП РФ к компетенции федерального судьи, отсутствуют.
Определение о направлении дела в Шахтинский городской суд (либо вообще судье) в отношении физического лица К.М.В. не мотивировано, в связи с чем невозможно определить по каким основаниям дело направлено на рассмотрение именно судье, а не должностному лицу, имеющему соответствующие полномочия (ч. 2 ст. 23.1 КоАП РФ).
Кроме того, административное расследование представляет собой комплекс требующих значительных временных затрат, процессуальных действий, направленных на установление всех обстоятельств административного правонарушения, их фиксирование, юридическую квалификацию и процессуальное оформление. В материалах административного дела отсутствуют сведения о проведении процессуальных действий, требующих значительных временных затрат, подтверждающие фактическое проведение административного расследования.
Ответ от ДД.ММ.ГГГГ. на запрос заместителя прокурора поступил из ФГБОУВПО ДГАУ с пояснениями, что на представленной фотографии изображены листья, похожие на листья конопли; с большой долей вероятности можно отнести данные листья к растениям рода конопля семейства коноплевых, не являются экспертным исследованием, либо заключением специалиста, для которых необходимы значительные временные затраты..
Судья установив, что административное расследование фактически не проводилось, считает, что рассмотрение дела и по этим основаниям не относятся к компетенции судьи Шахтинского городского суда согласно ст.23.1 ч. 3 КоАП РФ.
Указанные недостатки судьей признаются существенными, исключающими возможность восполнения их в судебном заседании, в связи с чем, в соответствии с п.4 ч.1 ст. 29.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, протокол об административном правонарушении и иные материалы дела по ч. 1 ст.6.13 Кодекса РФ об административных правонарушениях подлежат возвращению в адрес прокурора г. Шахты.
В связи с тем, что определение о возвращении протокола об административном правонарушении исключает возможность дальнейшего движения дела, оно может быть обжаловано лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшим, поскольку затрагивает право указанных лиц на судебную защиту, а также опротестовано прокурором. Вместе с тем КоАП РФ не предусматривает возможность обжалования такого определения должностным лицом, составившим протокол об административном правонарушении.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 29.1, п.4 ч.1 ст. 29.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья
ОПРЕДЕЛИЛ:
Постановления о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении гражданина К.М.В. по ст. 6.13 ч. 1 КоАП РФ, вынесенные заместителем прокурора Е.Л.Я. от ДД.ММ.ГГГГ. и от ДД.ММ.ГГГГ. и другие материалы дела об административном правонарушении возвратить заместителю прокурора г. Шахты, ввиду неправильного составления постановлений.
Настоящее определение может быть обжаловано в течение 10 суток с момента вручения (получения) его копии в Ростовский областной суд путем подачи жалобы через Шахтинский городской суд, либо непосредственно в Ростовский областной суд.
Судья: О.Р. Колоскова
