Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 20 октября 2020 года №Ф10-3061/2020, А83-6905/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 20 октября 2020 года Дело N А83-6905/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 19.10.2020.
Постановление изготовлено в полном объёме 20.10.2020.
Арбитражный суд Центрального округа в составе:
председательствующего
Л.В.Леоновой
судей
Е.В. Бессоновой
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи
Г.А. Стрегелевой
Н.А. Мельниковой
при участии в заседании:
от заявителя:
Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования "Крымский федеральный университет имени В.И. Вернадского"
ОГРН 1149102048578
ИНН 9102028795
не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом;
от заинтересованного лица:
Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю
ОГРН 1149102010606
ИНН 9102007869
от третьих лиц:
Закрытое акционерное общество"Сбербанк-АСТ"
Индивидуальный предприниматель Глухов Олег Юрьевич
Хасанов И.Р. - представитель по доверенности от 09.01.20;
не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом;
не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом
рассмотрев в открытом судебном заседании проведенном посредством видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Крым кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю на решение Арбитражного суда Республики Крым от 02.12.2019 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2020 по делу N А83-6905/2019,
УСТАНОВИЛ:
Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования "Крымский федеральный университет имени В.И. Вернадского" (далее по тексту - заявитель, учреждение) обратилось в Арбитражный суд Республики Крым с заявлением о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (далее по тексту - антимонопольная служба, УФАС) от 04.03.2019 по делу N 06/411-19 о результатах рассмотрения жалобы на действия заказчика при закупке товаров, работ, услуг в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее по тексту - Закон N 223-ФЗ).
Решением Арбитражного суда Республики Крым от 02.12.2019 года заявленные требования учреждения удовлетворены частично; оспариваемое предписание антимонопольной службы признано незаконным и отменено. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано. Кроме того, суд взыскал с антимонопольной службы в пользу учреждения судебные расходы, связанные с оплатой государственной пошлины, в размере 3000,00 руб.
Постановлением Двадцать первого апелляционного суда от 22.05.2020 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.
Не согласившись с решением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю обратилось в суд округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить обжалуемые судебные акты в части признания незаконным и отмене предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю от 04.03.2019 по делу N 06/441, принять по делу, в указанной части, новый судебный акт.
Третьи лица, извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в том числе путем размещения информации о движении дела на официальном сайте Арбитражного суда Центрального округа и официальном сайте Верховного Суда Российской Федерации, в суд не прибыли, явку своих представителей не обеспечили.
Арбитражный суд Центрального округа полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие третьих лиц, на основании части 3 статьи 284 АПК РФ.
Проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов суда о применении норм права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исходя из доводов кассационной жалобы, суд кассационной инстанции полает, что судебные акты подлежат частичной отмене по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 11.12.2018 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (http://www.zakupki.gov.ru) учреждением (заказчик) размещены извещение о проведении открытого электронного аукциона N 31807285198 на поставку рентгено-диагностического комплекса с начальной (максимальной) ценой договора 22 727 233,33 руб., а также документация о закупке, проект договора.
В соответствии с протоколом Единой комиссии по организации закупочной деятельности заказчика от 14.02.2019 N 10 закупка рентгено-диагностического комплекса была отменена.
20.02.2019 в годовой план закупок товаров, работ, услуг учреждения на 2019 год внесены изменения путем исключения из него сведений о проведении указанной закупки.
22.02.2019 в антимонопольную службу поступила жалоба ИП Глухова О.Ю. на действия аукционной комиссии учреждения при рассмотрении вторых частей заявок и отмене открытого аукциона в электронной форме на поставку рентгено-диагностического комплекса, по результатам рассмотрения которой антимонопольной службой 04.03.2019 по делу N 06/411-19 принято решение о признании жалобы заявителя обоснованной; в действиях комиссии заказчика установлено нарушение части 3 ст. 11 Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Крымский федеральный университет имени В.И. Вернадского" (далее - Положение).
Во исполнение указанного решения учреждению 04.03.2019 выдано предписание о выполнении следующих действий: заказчику - отменить протокол заседания Единой комиссии по организации закупочной деятельности N 10 от 14.02.2019 и разместить информацию на официальном сайте; осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика в соответствии с требованиями Закона о закупках и с учетом решения от 04.03.2019 по делу N 06/411-19. Оператору электронной торговой площадки: обеспечить возможность исполнения предписания.
Полагая, что указанные решение и предписание являются незаконными и нарушают его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, учреждение обратилось в арбитражный суд в порядке главы 24 АПК РФ с настоящим заявлением.
Рассматривая спор по существу, суды частично удовлетворяя заявленные требования пришли к выводу, что оспариваемое решение УФАС является законным поскольку в силу части 3 статьи 401 ГК РФ, приведенные заявителем обстоятельства для отмены закупки рентгено-диагностического комплекса не носят чрезвычайный либо непредотвратимый характер. Однако признали неправомерным и неисполнимым оспариваемое предписане, поскольку установили факт отмены заявителем закупки, а также указали, что антимонопольный орган не наделен полномочиями возлагать обязанности на заказчика относительног проведения повторной процедуры закупки, после ее отмены и исключения сведений из годового плана закупок.
Вместе с тем, судами не учтено следующее.
В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 и частью 3 статьи 201 АПК РФ, а также разъяснениями, изложенными в пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ненормативный правовой акт может быть признан недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках N 223-ФЗ) целями регулирования указанного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
Из статьи 2 Закона о закупках следует, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке) (часть 1).
В соответствии с частью 2 статьи 4 Закона о закупках N 223-ФЗ установлено, что заказчик размещает в ЕИС план закупки товаров, работ, услуг на срок не менее чем один год. Порядок формирования плана закупки товаров, работ, услуг, порядок и сроки размещения в единой информационной системе такого плана, требования к форме такого плана устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.09.2012 N 932 утверждены правила формирования плана закупки товаров (работ, услуг) и требования к форме такого плана (далее - Правила), в п. 8 которых Правил указано, что корректировка плана закупки может осуществляться в случаях изменения потребности в товарах (работах, услугах), в том числе сроков их приобретения, способа осуществления закупки и срока исполнения договора; изменения более чем на 10 процентов стоимости планируемых к приобретению товаров (работ, услуг), выявленного в результате подготовки к процедуре проведения конкретной закупки, вследствие чего невозможно осуществление закупки в соответствии с планируемым объемом денежных средств, предусмотренным планом закупки; в иных случаях, установленных положением о закупке и другими документами заказчика.
Судом установлено, что 11.12.2018 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок учреждением (заказчик) размещены извещение о проведении открытого электронного аукциона N 31807285198 на поставку рентгено-диагностического комплекса, а также документация о закупке, проект договора.
Согласно протоколу рассмотрения вторых частей заявок, было подано три заявки на участие в аукционе на поставку рентгено-диагностического комплекса, а именно, ИП Глухов О.Ю., ООО "Медикал дивайсез", ООО "Торговый дом "Гермес".
Однако, протоколом Единой комиссии по организации закупочной деятельности заказчика от 14.02.2019 N 10 закупка рентгено-диагностического комплекса отменена в связи с имеющейся строительной неготовностью, 20.02.2019 в годовой план закупок товаров, работ, услуг учреждения на 2019 год внесены изменения путем исключения из него сведений о проведении указанной закупки.
По общему правилу, предусмотренному пунктом 9 Правил внесение изменений в план закупки осуществляется в срок не позднее размещения в единой информационной системе в сфере закупок извещения о закупке, документации о закупке или вносимых в них изменений.
В соответствии с частью 1 статьи 11 Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Крымский федеральный университет имени В.И. Вернадского" (далее -Положение), заказчик вправе отменить конкурсную закупку по одному и более предмету закупки (лоту) до наступления даты и времени окончания срока подачи заявок на участие в конкурентной закупке.
Согласно части 3 статьи 11 Положения по истечении срока отмены конкурентной закупки в соответствии с частью 1 настоящей статьи и до заключения договора заказчик вправе отменить определение поставщика (исполнителя, подрядчика) только в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с гражданским законодательством.
Поскольку отмена закупки произведена после размещения в единой информационной системе в сфере закупок извещения о закупке и с нарушением части 3 статьи 11 Положения, действия комиссии заказчика по отмене закупки рентгено-диагностического комплекса и внесение изменений в годовой план закупок товаров путем исключения из него сведений о проведении указанной закупки, являются незаконными.
Жалобы участников закупки на действия (бездействие) заказчика подлежат рассмотрению в процедуре, предусмотренной статьей 18.1 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135 от 20.07.2006 (далее - Закон о конкуренции), по основаниям, которые установлены частью 10 статьи 3 Закона о закупках.
Антимонопольный орган рассмотрел жалобу в процедуре, установленной статьей 18.1 Закона о конкуренции, в рамках своих полномочий, предоставленных статьей 23 указанного закона, признал заказчика нарушившим часть 3 статьи 11 Положения в связи с принятием заказчиком незаконного решения об отмене закупки, выдал предписание об устранении выявленных нарушений, путем совершения действий направленных на возобновление процедуры проведения закупки.
Как правильно указано судами, целью предписания является устранение нарушений законодательства, поэтому предписание должно содержать только законные требования. При этом сами требования должны быть исполнимы.
В соответствии подпунктом "а" пункта 3.1 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган выдает организатору торгов, оператору электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, продавцу государственного или муниципального имущества, организатору продажи обязательные для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов, продажи государственного или муниципального имущества, порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.
В связи с тем, что действиях комиссии заказчика по результатам рассмотрения жалобы, поданной участником, было выявлено нарушение, выразившееся в принятии незаконного решения об отмене закупки согласно протоколу N 10, антимонопольный орган правомерно, в рамках предоставленных ему полномочий, выдал предписание об отмене незаконного протокола комиссии заказчика.
Исполнимость предписания, является важным требованием к этому виду
ненормативного правового акта, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.
Исполнимость предписания следует понимать как наличие реальной возможности у лица, привлекаемого к ответственности, устранить в указанный срок выявленное нарушение.
Неисполнимость предписания должна доказываться лицом, оспаривающим предписание в совокупности с иными обстоятельствами, свидетельствующими о том, что оспариваемый ненормативный правовой акт нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Предписание об устранении выявленных нарушений 04.03.2019 выдано учреждению, то есть лицу, которое обязано устранить выявленные нарушения; содержит указание на конкретные нарушения, которые должны быть устранены; предписанием предусмотрен конкретный и реальный для исполнения срок.
Учитывая изложенное, у судов отсутствовали правовые основания для удовлетворения заявленных требований в части признания незаконным и отмене предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю от 04.03.2019 по делу N 06/441.
Поскольку судами установлены фактические обстоятельства дела верно и в полном объеме, но неправильно применены нормы материального права, суд кассационной инстанции в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 АПК РФ находит возможным, не направляя дело на новое рассмотрение, отменить решение и постановление судов в части, и принять новый судебный акт - об отказе в удовлетворении заявления Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования "Крымский федеральный университет имени В.И. Вернадского в признании незаконным и отмене предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю от 04.03.2019 по делу N 06/441. В остальной части судебные акты оставить без изменения.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, статьей 288, статьей 289 АПК РФ
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Республики Крым от 02.12.2019 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2020 по делу N А83-6905/2019 в части признания незаконным и отмене предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю от 04.03.2019 по делу N 06/441 об устранении нарушений при закупке товаров, работ, услуг в соответствии с Федеральным законом N 223-ФЗ и взыскание судебных расходов отменить.
Отказать Федеральному государственному автономному образовательному учреждению высшего образования "Крымский федеральный университет имени В.И. Вернадского в признании незаконным и отмене предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю от 04.03.2019 по делу N 06/441.
В остальной части судебные акты оставить без изменения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 АПК РФ.
Председательствующий Л.В. Леонова
Судьи Е.В. Бессонова
Г.А. Стрегелева


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка