Дата принятия: 05 февраля 2021г.
Номер документа: Ф08-12354/2020, А63-12545/2019
АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 5 февраля 2021 года Дело N А63-12545/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 03 февраля 2021 года
Постановление изготовлено в полном объеме 05 февраля 2021 года
Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Черных Л.А., судей Драбо Т.Н. и Посаженникова М.В., в отсутствие в судебном заседании заявителя - индивидуального предпринимателя Амаева Джамбулата Магомедовича (ИНН 263506691440, ОГРНИП 309263519600069), заинтересованного лица - Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (ИНН 6163071295, ОГРН 1046163010244), третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - автономной некоммерческой организации "Российская система качества" (ИНН 9705044437, ОГРН 1157700011226), извещенных о месте и времени судебного разбирательства (уведомления N 06011 6, 06013 0, отчет о публикации судебных актов на сайте в сети Интернет), рассмотрев кассационную жалобу Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 27.12.2019 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2020 по делу N А63-12545/2019, установил следующее.
Индивидуальный предприниматель Амаев Д.М. (далее - предприниматель) обратился в арбитражный суд с заявлением к Федеральному агентству по техническому регулированию и метрологи (далее - агентство) о признании незаконным и отмене постановлений от 27.05.2019 N 4/669(1)-ИП-ТР-2019 и 29.05.2019 N 4/669(2)-ИП-ТР-2019 о привлечении к ответственности по части 2 статьи 14.43.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс) в виде взыскания 500 тыс. рублей штрафа за нарушение продавцом требований технического регламента о требованиях к бензину.
Определением суда от 09.09.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена АНО "Российская система качества" (далее - АНО "Роскачества").
Определением суда от 05.12.2019 дела N А63-12545/2019 и А63-12546/2019 объединены в одно производство с присвоением объединенному делу N А63-12545/2019.
Решением суда от 27.12.2019, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 08.10.2020, требования удовлетворены, признаны незаконными и отменены постановления от 27.05.2019 N 4/669(1)-ИП-ТР-2019 и 29.05.2019 N 4/669(2)-ИП-ТР-2019.
Судебные акты мотивированы недоказанностью имеющих определяющее значение для дела обстоятельств, нарушениями при производстве отбора и исследования реализуемого на автозаправочных станциях (далее - АЗС) предпринимателя топлива.
В кассационной жалобе агентство просит решение суда и постановление суда апелляционной инстанции отменить. Ссылается на соблюдение требований при проведении проверки и испытаний качества бензина.
В отзыве на кассационную жалобу предприниматель просит оставить судебные акты без изменения как законные и обоснованные, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Предприниматель направил ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с ухудшением самочувствия (недомогания), невозможностью вызова врача на дом из-за пандемии коронавируса. Доказательства наличия перечисленных обстоятельств не приложены. Ходатайство подлежит отклонению как необоснованное и документально не подтвержденное. Явка участвующих в деле лиц обязательной не признавалась. Отложение судебного заседания повлечет нарушение установленного срока рассмотрения жалобы и необоснованную судебную волокиту.
Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, считает обжалуемые судебные акты подлежащими отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.
Суд установил, что агентство на основании приказа от 29.03.2019 N 669 провело с 01.04.2019 по 19.04.2019 внеплановую проверку соблюдения предпринимателем обязательных требований национальных стандартов и технических регламентов, по результатам которой составило акт проверки от 19.04.2019 N 669А, зафиксировавший несоответствие реализуемого предпринимателем на АЗС по адресам: Ставропольский край, Ставрополь, Войтикова, 4а; Михайловск, Вокзальная, 14 (АЗС "НК Ставнефть") бензина неэтилированного АИ-92-К5 требованиям приложения N 2 Технического регламента Таможенного союза "ТР ТС 013/2011. О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту", утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 18.10.2011 N 826 (далее - ТР ТС 013/2011) в части обязательного требования по массовой доле серы (превышение нормативного показателя), объемной доли метанола (при норме - отсутствие), массовой доле кислорода (превышение нормативного показателя).
По этим фактам агентство составило в отношении предпринимателя протоколы об административных правонарушениях от 07.05.2019 N 669Пр1 и 669Пр2 и вынесло постановления от 27.05.2019 N 4/669(1)-ИП-ТР-2019 и 29.05.2019 N 4/669(2)-ИП-ТР-2019 о привлечении к ответственности по части 2 статьи 14.43.1 Кодекса в виде взыскания 500 тыс. рублей штрафа по каждому постановлению за нарушение продавцом требований технического регламента о требованиях к автомобильному топливу в части несоответствия этим требованиям характеристик автомобильного бензина.
Предприниматель обжаловал постановления в арбитражный суд.
Частью 2 статьи 14.43.1 Кодекса установлена ответственность за нарушение в том числе продавцом требований технического регламента о требованиях к автомобильному бензину (несоответствие этим требованиям характеристик автомобильного бензина) в виде взыскания штрафа в размере 1 процента суммы выручки от реализации топлива за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации топлива в предшествующем календарном году, но не менее пятисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.
Пунктом 4.1 статьи 4 ТР ТС 013/2011 установлено, что автомобильный бензин должен соответствовать требованиям, указанным в приложении N 2 к Техническому регламенту ТС.
При экологическом классе К5 массовая доля серы в автомобильном бензине должна составлять не более 10 мг/кг, массовая доля кислорода не более 2,7 мг/кг, объемная доля метанола - отсутствие (приложение N 2 к ТР ТС 013/2011).
Суд установил и материалами дела подтверждается, что АНО "Роскачества" письмом от 10.12.2018 N 3375-РСК сообщила в агентство о проведении в сентябре - ноябре 2018 года испытаний образцов топлива, отобранных на территории Ставропольского края в соответствии с методическими рекомендациями агентства по организации и проведению общественного контроля, партнерства и взаимного сотрудничества в сфере топливного рынка, в том числе и о проведении испытаний образцов автомобильного топлива АИ-92-К5, приобретенных на АЗС предпринимателя по названным адресам.
Письмом от 21.01.2019 N 89-ГСК в дополнение к указанному письму третье лицо направило агентству дополнительные материалы о результатах испытаний, включая заверенные копии актов отбора проб, чеков, протоколов испытаний образцов.
Суд отметил, что из представленных документов следует, что эксперты АНО "Роскачества" Викулова Л.С. и Шабанов Ю.О. на АЗС предпринимателя по адресу: Михайловск, Вокзальная, 14 в канистру 07/21062014 (акт отбора проб от 26.09.2018) отобрали пробы бензина неэтилированного АИ-92-К5 (чеки N 2729, 0041) -
8 литров в стеклянные бутылки темного цвета, опечатанные пломбами-наклейками (шифр образцов 105 РСК 015, номера пломб исходя из акта обезличивания, шифрования и пломбирования образцов от 26.09.2018 N 21062203, 21062202, 21062199, 21062200, 21062201, 21062198, 21062204).
Испытательной лабораторией моторных топлив ООО "Лаборатория "ОНКо-ВНИИ НП"" (аттестат аккредитации N RA.RU.21HX87) в отношении проб указанного топлива с номерами пломб 21062199, 21062200, 21062201, 21062198 (дата передачи образцов 08.10.2018, начала испытаний - 18.10.2018, окончания испытаний - 09.11.2018) проведены испытания на соответствие приложению N 2 к ТР ТС 013/2011.
В протоколе испытаний от 09.11.2018 N 3732/1 отражено, что это топливо не соответствует приложению N 2 к ТР ТС 013/2011 по показателю массовая доля серы (норма - 10 мг/кг, результат испытаний - 61,8 мг/кг) и объемная доля метанола (норма - отсутствие, результат испытаний - 1,0 мг/кг).
Из представленных документов также следует, что эксперты АНО "Роскачества" Викулова Л.С. и Шабанов Ю.О. на АЗС предпринимателя по адресу: Ставрополь, Войтикова, 4а в канистры 18/21062075, 24/21062079 (акт отбора проб от 26.09.2018, карта учета топлива, приобретенная в целях общественного контроля качества N 20) отобрали пробы бензина неэтилированного АИ-92-К5 (чеки N 0045, 5353, 0019, 0050) - 8 литров в стеклянные бутылки темного цвета, опечатанные пломбами-наклейками (шифр образцов 105 РСК 015, номера пломб исходя из акта обезличивания, шифрования и пломбирования образцов от 26.09.2018 N 21062121, 21062122, 21062120, 21062119, 21062117, 21062116, 21062118).
Испытательной лабораторией моторных топлив ООО "Лаборатория "ОНКо-ВНИИ НП"" (аттестат аккредитации N RA.RU.21HX87) в отношении проб указанного топлива с номерами пломб 21062111, 21062112, 21062110, 21062113, 21062114, 21062120, 21062119, 21062117, 21062116 (дата передачи образцов 08.10.2018, начала испытаний - 18.10.2018, окончания испытаний - 09.11.2018) проведены испытания на соответствие приложению N 2 к ТР ТС 013/2011.
В протоколах испытаний от 09.11.2018 N 3754/1, 3755/1 отражено, что это топливо не соответствует приложению N 2 к ТР ТС 013/2011 по показателю массовая доля серы (норма - 10 мг/кг, результат испытаний - 30,9; 66,5 мг/кг), объемная доля метанола (норма - отсутствие, результат испытаний - 0,7; 2,3 мг/кг) и объемная доля кислорода (норма - 2,7 мг/кг, результат испытаний - 3,53 мг/кг).
Суд счел результаты исследований ненадлежащим доказательством несоответствия качества бензина предъявляемым требованиям по мотиву отбора и исследования АНО "Роскачества" реализуемого на АЗС топлива. При отборе проб нарушены пункты 6.1, 7.2, 7.4, 7.3, 9.2, 10.1 и 10.2 Методических рекомендаций по организации и проведению общественного контроля, партнерства и взаимного сотрудничества в сфере топливного рынка, утвержденных заместителем руководителя агентства Кулешовым А.В. (далее - Методические рекомендации). Исследования произведены со значительной задержкой в лаборатории, находящейся удаленно от места взятия проб (города Михайловск и Ставрополь Ставропольского края) в г. Старая Купавна Ногинского района Московской области. Дата отбора проб - 26.09.2018, лабораторных испытаний - 09.11.2018. Информация о способах транспортировки и хранения проб отсутствует. Уведомления о месте и времени проведения исследований предпринимателю не поступили.
Суд указал, что первоначально проба разлита в канистру. При отборе проб представитель предпринимателя лишен возможности полноценно участвовать в процессе отбора проб. Вторая часть пробы не передавалась сотрудникам АЗС. Срок хранения пробы не указан. АНО "Роскачества" распространило результаты исследований до получения ответа продавца по итогам рассмотрения отрицательных результатов лабораторных испытаний. Не указаны: сведения об общественном объединении потребителей, от имени которого действовали общественные контролеры в момент закупки топлива; дата и время передачи топлива в аккредитованную лабораторию, полное наименование аккредитованной лаборатории; договоры о проведении исследования или иного документа, выданного данной лабораторией. Также копия кассового чека, выданная АЗС при приобретении топлива, не вклеена в карту учета. Комментарии продавца топлива с результатами лабораторных испытаний арбитражной пробы не получены. Дополнительные лабораторные испытания третьей пробы не проведены. Информация об обнаружении некачественного топлива не направлена продавцу в возможно короткий срок.
Суд отметил, что предприниматель не был согласен с процедурой отбора проб и их исследования, а исследования арбитражной пробы не проводились. Документы составлялись без участия представителей АЗС; приобретение топлива происходило в частном порядке. Перед отбором проб представители АНО "Роскачества" не представили оператору АЗС документы, удостоверяющие их личность, полномочия на отбор проб бензина, принадлежность к определенной общественной или иной организации и права на составление документов, требующих визирования со стороны представителя АЗС. Оператор АЗС не знал, какое именно мероприятие происходит, кем конкретно оно проводится. Акты отбора проб от 26.09.2018, карты учета топлива от 26.09.2018 не содержат сведения об организации, от имени которой действовали лица в момент приобретения топлива. Стандарт отбора проб (ГОСТ) в акте не указан. Лица, указанные в нем в качестве экспертов, таковыми не являются. В материалах дела отсутствуют документы о квалификации Викуловой Л.С. и Шабанова Ю.О. Представитель АЗС в составлении акта не участвовал. Контрольный образец топлива и копия составленного акта представителю АЗС не вручались. Понятые (независимые лица) к составлению акта не привлекались, отказ представителя АЗС от подписания акта не удостоверяли. Номера кассовых чеков, указанные в данном акте отбора проб от 26.09.2018, не соответствуют указанным в постановлении от 27.05.2019 N 4/669(2)-ИП-ТР-2019 и акте проверки от 19.04.2019 N 669А. Названный в акте отбора проб номер канистры (24/21062079), в которую помещены образцы топлива, не соответствует номеру канистры (18/21062075), указанному в постановлении по делу об административном правонарушении. Названный в акте отбора проб от 16.09.2018 шифр пломб не соответствует отраженному в протоколе лабораторных испытаний от 09.11.2018 N 3755/1.
Суд счел действия представителей АНО "Роскачества" нарушающими пункт 4.4.4.2 ГОСТа 2518-2012 "Межгосударственный стандарт. Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб", утвержденного приказом Росстандарта от 29.11.2012 N 1448-ст (далее - ГОСТ 2517-2012). Паспорт на топливораздаточную колонку не истребовался. В актах отбора проб не указано, производилась ли выдача топлива из конкретных колонок перед отбором образцов. Перед отбором проб технологический пролив не производился. Акты обезличивания, шифрования и пломбирования образцов от 26.09.2019 не подписаны ответственным экспертом и не содержат указания, кем именно производилось обезличивание, шифрование и пломбирование образцов.
Отсутствие в приказе о проведении проверки адреса принадлежащей предпринимателю АЗС в г. Михайловске Ставропольского края, и периода, за который необходимо предоставить информацию о приходовании и реализации бензина, суд счел нарушением прав и законных интересов предпринимателя. В связи с этим суд признал как приказ от 29.03.2019 N 669 о проведении внеплановой документарной проверки, так и протокол об административном правонарушении от 07.05.2019 N 669Пр2 неправомерными.
Ссылаясь на административный регламент исполнения Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением обязательных требований национальных стандартов и технических регламентов, утвержденным приказом Министерства промышленности и торговли Российской Федерации от 01.08.2017 N 2514 (далее - Административный регламент), суд указал, что отбирать при выездной проверке образцы (пробы) продукции вправе только должностные лица Росстандарта, уполномоченные проводить проверку, и именно на них возложена обязанность оформить протокол отбора и передачи отобранных образцов (проб) аккредитованным эксперту или экспертной организации. В рассматриваемом случае акты отбора проб от 26.09.2018 составлены представителями АНО "Роскачества" в отсутствие должностных лиц Росстандарта, уполномоченных на проведение проверки. Протокол отбора проб не составлялся. Отбор проб осуществлялся до возбуждения производства по делу об административном правонарушении и вне рамок проводимой внеплановой проверки.
Суд также отметил, что пробы отбирались через топливораздаточную колонку, характеристики и сведения о состоянии которой не указаны. Фраза "Образцы отобраны в сухую чистую лабораторную посуду (бутылка из темного стекла) в количестве 2-х бутылок по 1 л" является частью бланка акта отбора образцов и отдельно проверяющими не вносилась. В акте отбора образцов нет сведений об опечатывании образца каким-либо способом. Экспертиза материалов, документов и документации поднадзорного объекта экспертной организацией на предмет соблюдения законодательства предпринимателем не проводилась. Протокол об изъятии проб должностным лицом в присутствии понятых не составлялся.
Карты учета приобретенного топлива от 26.09.2018 N 16, 26.09.2018 N 20 не содержат номера пломбы, сведения об общественной организации потребителей, от имени которой действовали лица, указанные в карте при приобретения бензина, подпись представителя АЗС, ознакомленного с его содержанием.
Чеки с номерами N 0045 и 5353, перечисленные в постановлении от 27.05.2019 N 4/669(2)-ИП-ТР-2019, подтверждают закупку бензина на АЗС по адресу: г. Ставрополь пр-д Чапаевский д. 55, а не по адресу: Ставрополь, Войтика, 4а.
Суд также счел представленные в материалы дела фотографии не позволяющими установить, где, кем и с применением какой техники, они выполнены. Копии фотографий надлежащим образом не заверены, следовательно, не являются допустимым доказательством. Акт передачи проб с временного хранения от 25.09.2018 N 2 не подписан представителем ФГБУ "Ставропольской МВЛ". Объяснительная записка представителя АНО "Роскачества" Шабанова Ю.О. не имеет даты ее составления, подпись в ней не соответствует его подписи в паспорте. Подпись Валигурского С.Д. в трудовом договоре и в актах отбора проб не совпадает.
Суд также указал, что ФГБУ "Ставропольская МВЛ" не могло оказывать АНО "Роскачества" услуги по подготовке транспортировочной тары (очистка, сушка), поскольку такая услуга не предусмотрен уставом данной организации (приказ Россельхознадзора от 24.12.2018 N 1485 "Об утверждении новой редакции ФГБУ "Ставропольская МВЛ"). В материалах дела отсутствует документ, подтверждающий компетенцию данной организации на оказание услуг по подготовке транспортировочной тары (очистка, сушка).
Несоблюдение процедуры отбора образцов топлива, а также иные перечисленные нарушения и недостатки документов, по мнению судебных инстанций, повлекло недостаточную достоверность выводов эксперта, послуживших основанием привлечения продавца к ответственности, и недостоверности доказательств.
Между тем судебные инстанции не учли следующее.
АНО "Роскачества" учреждена в соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 30.04.2015 N 780-р (далее - распоряжение N 780-р). Эта организация в соответствии с подпунктами "б" и "д" пункта 2 распоряжения N 780-р, действуя в рамках соглашения с агентством, организовала проведение испытаний около 60 образцов бензина. Организация является некоммерческой, способствующей развитию институтов повышения качества продукции, функциями и правами органа государственного контроля и надзора не обладает.
АНО "Роскачества" вправе проводить веерные исследования продукции, реализуемой в розничной торговле на территории Российской Федерации, для чего ей предоставляются субсидии в силу пунктов 1 и 7 постановления Правительства Российской Федерации от 04.08.2015 N 795 "О предоставлении субсидии из федерального бюджета автономной некоммерческой организации "Российская система качества"" по формуле, определяющей размер субсидии, включающей в себя в числе прочих расходы на приобретение и транспортировку проб продукции до испытательной лаборатории (центра).
В рассматриваемом случае действия АНО "Роскачества" следует квалифицировать как покупку товаров (бензина) и рассматривать как покупателя, которому предоставлено право исследовать приобретенную продукцию в специализированной организации - аккредитованной лаборатории и направить в орган государственного контроля (надзора) информацию о несоответствии продукции требованиям технических регламентов (часть 2 статьи 37 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании").
Отбор проб проводился в соответствии с ГОСТом Р 54941-2012 "Руководство ИСО/МЭК 46:1985. Сравнительные испытания потребительских товаров и связанных с ними услуг. Общие принципы", введенным в действие приказом Росстандарта от 19.07.2012 N 198-ст, исходя из пункта 2.2 которого способы, используемые при получении выборки для испытаний, должны быть по возможности аналогичны используемым потребителем в обычной точке розничной торговли.
Акты отбора проб бензина от 26.09.2018 и фотоматериалы оформлены в момент закупки (л. д. 85 т. 10, 94 т. 11). Суд не опроверг доводы агентства и третьего лица о том, что сотрудники АНО "Роскачества" отбирали пробы бензина в чистые, сухие канистры, далее - в чистые сухие стеклянные бутыли темного непрозрачного стекла в равных количествах.
При отборе проб представитель АЗС отказался от получения контрольного образца продукции, что суд сам отметил в судебном акте и подтверждается отметками в актах отбора проб. Срок хранения проб в акте не указывался, поскольку нормативно не установлен, а условия укупорки пробы в стеклянную бутыль с притертой пробкой исключают изменение ее физико-химических свойств в обозримой перспективе использования.
Обстоятельства, свидетельствующие о заинтересованности АНО "Роскачества" в исходе дела, не установлены, предприниматель доказательства этому не представил.
Доказательства нарушений условий транспортировки, наличия каких-либо условий, могущих привести к искажению результатов лабораторных исследований, в материалах дела отсутствуют.
Лабораторные исследования проведены лабораторией, имеющей аттестат аккредитации, удостоверяющий соответствие испытательной лаборатории требованиям ГОСТа и право проведения работ по испытаниям в соответствии с областью аккредитации.
Суд неполно проверил и не опроверг доводы агентства о том, что пробы отбирались по правилам ГОСТа 2517-2012, пунктом 4.4.4 которого допускается отбирать пробы из раздаточного крана топливораздаточной колонки следующим образом: отбор точечной пробы нефтепродукта производится с уровня расположения заборного устройства; для отбора пробы топлива из раздаточного крана топливораздаточной колонки оператор АЗС задает дозу необходимого объема и отпускает ее в подготовленную чистую емкость. Если на момент отбора пробы из конкретной топливно-раздаточной колонки выдача топлива не производилась, то перед началом процедуры отбора пробы отпускается в мерник количество топлива, равное двойному объему соединительного трубопровода "топливно-раздаточная колонка-резервуар" и рукава раздаточного крана и после этого отбирается проба в необходимом объеме.
Аналогичные условия содержатся в пункте 9.8.2 Инструкции по контролю и обеспечению сохранения качества нефтепродуктов в организациях нефтепродуктообеспечения, утвержденной приказом Минтопэнерго Российской Федерации от 19.06.2003 N 231. Почему не применены названные норм права, суд не указал.
Чистота канистры и подготовка в соответствии с ГОСТом 31873-2012 зафиксирована в акте ИЦ ФГБУ "Ставропольская МВЛ" от 26.09.2018 N 3 (л. д. 221 т. 11). Бутыли для отбора проб получены в запечатанном виде, ненарушенной заводской упаковке (письмо производителя). Хранение образцов после осуществления отбора проб проводилось в герметично закрытых опечатанных бутылях.
ИЦ ФГБУ "Ставропольская МВЛ" не оказывала услуги по промывке канистр, лаборатория подготовила емкости для проведения испытаний образцов, что входит в ее компетенцию. В чем при таких обстоятельствах выразилось возможное нарушение сохранности или изменение качественных характеристик проб бензина, суд не указал.
Доказательства отбора проб без участия представителей АЗС, приобретении топлива в частном порядке в материалах дела отсутствуют. В материалах проверки зафиксировано, что при отборе проб представитель АЗС отказался от получения контрольного образца продукции (отметки в актах отбора проб). Этому обстоятельству в судебных актах дана противоречивая, взаимоисключающая оценка.
Суд не учел, что работники АНО "Роскачества" не требовали от предпринимателя (его работников) представления иных, кроме паспорта продукции (на что имеет право любой покупатель) документов, а равно совершения каких-либо иных, кроме продажи им бензина, действий. Перелив после приобретения бензина (налива из топливо-раздаточной колонки в канистру) непосредственно на АЗС в стеклянные бутылки с их опечатыванием и оформлением этих действий актом отбора проб, не придает таким действиям характер контрольных (надзорных) мероприятий. Покупка бензина оформлена кассовыми чеками, а акт отбора проб в данном случае служит дополнительным способом фиксации процесса закупки и одним из доказательств прослеживаемости приобретенного товара до его исследования (испытаний) и, соответственно, относимости результатов таких исследований к конкретному товару.
Покупка бензина, его перелив в бутылки, их опечатывание и оформление акта произведены работниками АНО "Роскачества" Викуловой Л.С. и Шабановым Ю.О., прошедшими обучение по программе "Правила отбора и подготовки образцов для испытаний в лабораториях: теория, практика, документирование" (удостоверения о повышении квалификации N А-0972 и А-0969 соответственно). Какие конкретно действия, повлекшие изменение качественных характеристик отобранных проб, совершили эти лица, суд не указал. Отсутствуют в судебных актах и сведения о б иных обстоятельствах, могущих свидетельствовать об изменении отобранных проб.
Акты шифрования не отнесены к обязательным условиям проведения испытаний, поскольку сотрудники АНО "Роскачества" разливали продукцию в чистые сухие стеклянные бутыли темного непрозрачного стекла в равных количествах, которые опломбированы, номер шифра образцов указывался в актах отбора проб образцов.
Из материалов дела следует, что направление проб образцов в испытательную лабораторию проводилось в опломбированных бутылях в специализированных корзинах для транспортировки товара, что подтверждается договором поставки, в специализированном транспортном средстве по договору от 01.10.2018 N ЮЛ331/12. При получении в испытательной лаборатории пробы осматривались на предмет вскрытия, повреждения, пролива и т.д. и приняты без замечаний, что подтверждается актом входного контроля проб от 08.10.2018 N ЮЛ38-2018/РСК (л. д. 257, 258, 284 т. 10). На каком этапе произошли изменения качественных характеристик отобранных проб бензина, не ясно.
Исходя из пункта 8.2 Методических рекомендаций по результатам проведения исследования возможно обращение в уполномоченный орган государственного контроля (надзора) для организации осуществления проверки в установленном законодательством Российской Федерации порядке, что и выполнило третье лицо.
Выводы суда о нарушении при проведении отбора проб пунктов 6.1, 7.2, 7.4, 7.3, 9.2, 10.1 и 10.2 Методических рекомендаций постановлены без учета их информационно-разъяснительного характера, они разработаны с целью формирования единого подхода к организации и проведению общественного контроля качества топлива на АЗС, а также публикации и разглашению полученных в результате проводимых мероприятий результатов. В рекомендациях содержится описание частной методики, выработанной на основе положительного опыта в системе агентства.
Ссылка на неуказание в приказе от 29.03.2019 N 669 о проведении внеплановой документарной проверки предпринимателя адреса АЗС, расположенной по адресу: Ставропольский край, Михайловск, Вокзальная, 14; периода предоставления информации об оприходовании и реализации бензина сделана без учета части 2 статьи 11 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон N 294-ФЗ). Организация документарной проверки (как плановой, так и внеплановой) осуществляется в порядке, установленном статьей 14 Закона, и проводится по месту нахождения органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, а не по месту нахождения проверяемого лица.
Приказ агентства от 29.03.2019 N 669 соответствует приказу Минэкономразвития России от 30.04.2009 N 141 "О реализации положений Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля"".
В случае, если после рассмотрения представленных пояснений и документов либо при отсутствии пояснений орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля установят признаки нарушения обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вправе провести выездную проверку (часть 10 статьи 11 Закона N 294-ФЗ).
Проведение внеплановой выездной проверки в таком случае является правом агентства, а не обязанностью.
Ссылка на Административный регламент с указанием о составлении актов отбора проб от 26.09.2018 представителями АНО "Роскачества" в отсутствие должностных лиц агентства, уполномоченных на проведение проверки, ошибочна - действующее законодательство не содержит положения об обязательном присутствии должностных лиц агентства при проведении отбора проб с представителями АНО "Роскачества" и составлении протокола об отборе проб.
Доводу агентства о том, что в рассматриваемом случае испытания образцов продукции АНО "Роскачества" провело с учетом ее полномочий (веерные исследования продукции), а тбор проб зафиксирован актами отбора проб от 26.09.2018, дана неполная правовая оценка.
Отбор проб до возбуждения производства по делу об административном правонарушении и вне рамок проводимой внеплановой проверки не влияет на рассмотрение вопроса о законности обжалуемых постановлений по тем же причинам.
Ссылки суда на то, что карты учета топлива от 26.09.2018 N 16, 20, приобретенного в целях общественного контроля качества, являются недопустимыми доказательствами из-за отсутствия в них: номеров пломб; сведений об общественной организации потребителей, от имени которой действовали лица, указанные в карте в момент приобретения топлива; подписей представителя АЗС, противоречат их общему содержанию, позволяющему идентифицировать названные сведения. Карты учета топлива содержат информацию, позволяющую их отождествить с иными материалами проверки (дата приобретения топлива, наименование предпринимателя, АЗС, адрес, марка, количество топлива, номера кассовых чеков, шифр пробы). Вопреки ссылкам суда апелляционной инстанции, чек N 5353 не содержит информацию об адресе АЗС, на которой приобреталось топливо.
Ссылки суда на то, что номера кассовых чеков в акте отбора проб от 26.09.2018 не соответствуют указанным в постановлении от 27.05.2019 N 4/669(2)-ИП-ТР-2019 и акте проверки от 19.04.2019 N 669А; отраженный в акте отбора проб номер канистры (24/21062079), в которую отобраны образцы топлива, не соответствует номеру канистры (18/21062075) в постановлении по делу об административном правонарушении, не соответствуют материалам дела.
Так, перечисленные в акте отбора проб от 26.09.2018 чеки N 0019 и 0050 и номер канистры 24/21062079 содержатся на странице 3 постановлении от 27.05.2019 N 4/669(2)-ИП-ТР-2019 (л. д. 4, 94 т. 11).
Неверным является и вывод суда о несоответствии названного в акте отбора проб от 16.09.2018 шифра пломб шифру, содержащемуся в протоколе лабораторных испытаний от 09.11.2018 N 3755/1. Так, в актах отбора проб от 16.09.2018 перечислен шифр 105 РСК/105, соответствующий шифру протокола лабораторных испытаний от 09.11.2018 N 3754/1 (л. д. 73, 105 т. 11).
Объективная сторона вмененного предпринимателю нарушения заключается в совершении действий (бездействия), нарушающих установленные требования технических регламентов или обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.
Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, в том числе продавец соответствующей продукции.
Поскольку предприниматель реализовал продукцию, не соответствующую требованиям технических регламентов Таможенного союза по химическому составу (превышение содержания серы), он является субъектом ответственности как лицо, обязанное соблюдать требования технических регламентов применительно к осуществляемой им деятельности.
Техническим регламентом Таможенного союза "О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту" (вместе с "ТР ТС 013/2011. Технический регламент Таможенного союза. О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту"), утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 18.10.2011 N 826 (далее - Регламент), устанавливающим требования к топливу в целях обеспечения защиты жизни и здоровья человека, имущества, охраны окружающей среды, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей относительно его назначения, безопасности и энергетической эффективности (статья 1 Регламента), под выпуском в обращение понимается первичный переход паспортизированного топлива от изготовителя к потребителю (пункт 2.1 Регламента); под обращением топлива на рынке - этапы движения топлива от изготовителя к потребителю, охватывающие все стадии, которые проходит паспортизированное топливо после выпуска его в обращение; продавцом - юридическое либо физическое лицо, являющееся резидентом государства - члена Таможенного союза, осуществляющее оптовую и (или) розничную реализацию паспортизированного топлива потребителю в соответствии с национальным законодательством государства - члена Таможенного союза и ответственное за размещение на рынке топлива, соответствующего требованиям Технического регламента Таможенного союза.
Пунктом 3.2 Регламента установлено, что при реализации автомобильного бензина и дизельного топлива продавец обязан предоставить потребителю в том числе информацию о соответствии топлива требованиям Регламента. При розничной реализации автомобильного бензина и дизельного топлива информация о наименовании, марке топлива, в том числе об экологическом классе, должна быть размещена в местах, доступных для потребителей. На топливно-раздаточном оборудовании размещается и в кассовых чеках отражается информация о марке топлива.
Перед выпуском топлива в обращение проводится подтверждение соответствия топлива требованиям Регламента в форме декларирования соответствия (пункт 6.1 Регламента). Подтверждение соответствия топлива требованиям Регламента осуществляется для топлив, выпускаемых или ввозимых партиями, - по схеме 4д (пункт 6.2 Регламента).
Инструкцией по контролю и обеспечению сохранения качества нефтепродуктов в организациях нефтепродуктообеспечения, утвержденной приказом Минэнерго России от 19.06.2003 N 231 (далее - Инструкция) под паспортом качества нефтепродукта понимается документ, устанавливающий соответствие численных значений показателей качества нефтепродукта, полученных в результате лабораторных испытаний (пункт 2 Инструкции); показателем качества нефтепродукта - количественная характеристика одного или нескольких свойств нефтепродукта, определяющих его качество; экспресс-анализом - оценка качества нефтепродукта, проводимая с использованием экспресс-метода. Если экспресс-анализ показал, что нефтепродукт некондиционный, то эти данные необходимо проверить лабораторными испытаниями; экспресс-методом - метод испытания, позволяющий с установленной вероятностью за более короткое время, чем стандартный метод, определить показатель качества нефтепродукта и принять решение о необходимости проверки его в лабораторных условиях.
Контроль и обеспечение сохранения качества нефтепродуктов - комплекс мероприятий, осуществляемых при подготовке и проведении операций по приему, хранению, транспортированию и отпуску нефтепродуктов с целью предотвращения реализации некондиционных нефтепродуктов (пункт 3.1 Инструкции).
Исходя из пункта 3.8 Инструкции анализ нефтепродукта в объеме требований нормативного документа проводят: если нефтепродукт прибыл без паспорта качества поставщика или паспорт качества поставщика заполнен не по всем показателям нормативного документа; если по данным паспорта качества поставщика или по результатам приемо-сдаточного анализа установлено несоответствие качества нефтепродукта требованиям нормативного документа.
Выбор средств и условий хранения и транспортирования, обеспечивающих сохранение качества нефтепродуктов, должен отвечать установленным требованиям (пункт 5.1 Инструкции).
В силу пункта 5.2 Инструкции сохранение качества нефтепродуктов в организациях при осуществлении технологических операций обеспечивают в том числе за счет проверки полноты и правильности оформления сопроводительной документации принимаемого нефтепродукта, исправности транспортных средств (железнодорожных и автомобильных цистерн, судов) и пломб, соответствия маркировки сопроводительным документам, фактического качества принимаемого нефтепродукта; соблюдения условий хранения, контроля качества и учета изменения численных значений показателей качества, сроков зачистки резервуаров и трубопроводов в процессе хранения нефтепродуктов; своевременного обнаружения и устранения причин, способных влиять на ухудшение качества нефтепродуктов.
По прибытии транспортных средств с нефтепродуктами в соответствии с пунктом 6.2 Инструкции проверяются наличие, полнота и правильность заполнения паспорта качества и копии сертификатов (деклараций) соответствия или информации о сертификации (декларировании), приложенных к документам отправителя, и сверяются данные паспортов с требованиями нормативного документа; отбираются точечные пробы и составляются объединенная проба (в соответствии с установленными требованиями) для проведения приемо-сдаточного анализа; сравниваются данные приемо-сдаточного анализа с данными паспорта качества поставщика и дается разрешение на слив нефтепродукта; заносятся данные паспорта качества поставщика и результаты приемо-сдаточного анализа в журнал анализов. Учет качественного состояния хранимых нефтепродуктов ведут в журналах анализов (приложения N 6-9) (пункт 6.8 Инструкции).
Для предупреждения порчи нефтепродуктов при хранении периодически проводится проверка их качества в объемах и сроки, определенные графиком проведения анализов согласно приложению N 10 (пункт 6.9 Инструкции).
Приложением N 10 к Инструкции установлено, что в графике проведения анализов хранимых нефтепродуктов, составляемом до 20 декабря года, предшествующего планируемому, включаются нефтепродукты, хранящиеся в организации более полугода и заложенные на длительное (более года) хранение. Организации, не имеющие лабораторий, должны согласовывать график с лабораторией, с которой заключен договор на проведение анализов. В графах 3 и 4 проставляются даты последнего контрольного и в объеме требований нормативного документа анализов (пункт 2 приложения N 10 к Инструкции). В графах 5-16 в числителе проставляется вид планируемого анализа (К - контрольный, НД - в объеме нормативного документа), в знаменателе - дата проведения анализа и номер паспорта (пункт 3 Приложения N 10 к Инструкции).
В силу пункта 6.12 Инструкции в процессе хранения нефтепродуктов необходимо: осуществлять периодическую проверку соблюдения условий хранения нефтепродуктов в резервуарах и таре; отбирать пробы и проводить анализы нефтепродуктов:
- после каждого налива нефтепродукта в резервуар (контрольный анализ);
- после слива прибывшего нефтепродукта (контрольный анализ, а при необходимости - в объеме нормативного документа);
- в соответствии с графиком проведения анализов (контрольный или в объеме нормативного документа).
При возникновении подозрения на ухудшение качества нефтепродукта независимо от графика или гарантийного срока хранения проводят анализ в объеме требований нормативного документа и оценивают численное значение каждого показателя качества нефтепродукта (пункт 6.13 Инструкции).
Нефтепродукт отпускают при наличии данных контрольного анализа или анализа в объеме требований нормативного документа. При этом срок действия анализа должен составлять половину срока, указанного в пунктах 3.7 и 3.8 (пункт 6.14 Инструкции).
Контрольный анализ нефтепродуктов проводят (пункт 3.7 Инструкции) в том числе после слива из транспортных средств; после внутрискладских перекачек; при длительном хранении: бензина - не реже одного раза в 6 месяцев, остальных нефтепродуктов (кроме нефтепродуктов, поступивших в запаянной таре и другой герметичной упаковке) - не реже одного раза в год; не позже 24 часов после налива нефтепродукта по пробам, отобранным из транспортных средств.
Анализ нефтепродукта в объеме требований нормативного документа проводят (пункт 3.8 Инструкции) в том числе: при длительном хранении: бензина - не реже одного раза в год, остальных нефтепродуктов (кроме нефтепродуктов, поступивших в запаянной таре и другой герметичной упаковке) - не реже одного раза в 2 года; если нефтепродукт прибыл без паспорта качества поставщика или паспорт качества поставщика заполнен не по всем показателям нормативного документа; если по данным паспорта качества поставщика или по результатам приемо-сдаточного анализа установлено несоответствие качества нефтепродукта требованиям нормативного документа.
Прием нефтепродуктов, подлежащих обязательной сертификации и поступающих на автозаправочную станцию (далее - АЗС) в автоцистернах и расфасованных в мелкую тару, производят по паспорту качества и товарно-сопроводительным документам с указанной в них информацией о сертификации нефтепродукта или с приложением копии сертификата соответствия (пункт 6.20 Инструкции).
Исходя из пункта 6.22 Инструкции перед сливом нефтепродукта из автоцистерны в резервуар АЗС в ней проверяют наличие подтоварной воды и механических примесей, отбирают контрольную пробу в соответствии с установленными требованиями, которая используется в качестве арбитражной, и определяют: для автобензинов - плотность, температуру и визуально - цвет, прозрачность, содержание воды и механических примесей; для дизельного топлива - плотность, температуру, содержание воды и механических примесей (визуально).
Контрольную пробу на случай необходимости проведения арбитражного анализа, сохраняют в течение суток после полной реализации принятого нефтепродукта в резервуаре АЗС.
Пунктом 6.23 Инструкции установлено, что для выполнения перечисленных работ АЗС обеспечивают лабораторными комплектами (специально разработанным набором приборов, лабораторной посуды и приспособлений), содержащими необходимое оборудование, приборы и принадлежности, позволяющие контролировать качество поступающих на АЗС нефтепродуктов. В состав комплекта могут входить экспресс-методы, позволяющие оператору определять некоторые показатели качества поступающих нефтепродуктов (октановое число, содержание свинца, серы и др.).
Если с помощью экспресс-методов определена некондиционность нефтепродукта, то выдачу нефтепродукта необходимо приостановить и полученный результат проверить в лаборатории стандартными методами.
Запрещается принимать нефтепродукты в резервуары АЗС при несоответствии нефтепродукта по результатам испытаний по пункту 6.22 Инструкции требованиям нормативного документа (пункт 6.24 Инструкции).
Исходя из пункта 6.25 Инструкции сохранение качества нефтепродуктов на АЗС обеспечивают в том числе за счет проведения не реже 1 раза в месяц, а также немедленно в случае поступившей жалобы на качество отпускаемых нефтепродуктов, лабораторных испытаний реализуемого нефтепродукта в объеме контрольного анализа.
В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства проведения предпринимателем предусмотренных пунктом 6.25 Инструкции срочных мероприятий по проверке качества нефтепродуктов на АЗС (не реже 1 раза в месяц, а также немедленно в случае поступившей жалобы на качество отпускаемых нефтепродуктов, проведения лабораторных испытаний реализуемого нефтепродукта в объеме контрольного анализа).
Не представлены в материалы дела и доказательства выполнения предпринимателем перечисленных в пунктах 5.2, 6.2, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 6.22, 6.23 Инструкции требований в части текущей проверки качественных характеристик хранящегося и реализуемого топлива, проведении соответствующих контрольных мероприятий за качеством реализуемой продукции. При этом в силу пунктов 6.13, 6.22 Инструкции факт принятия на реализацию топлива от поставщика без замечаний свидетельствует как о проверке его качества в момент приемки продукта нефтепереработки, так и проведении контрольной пробы при сливе нефтепродукта в резервуар АЗС.
Следовательно, в отношении спорного бензина предприниматель должен был произвести как минимум контрольный анализ нефтепродукта (пункт 3.7 Инструкции) в связи со сливом из транспортных средств, взять контрольную пробу (пункт 6.22 Инструкции), а также осуществить контроль качества экспресс-методами (пункт 6.23 Инструкции) (помимо необходимости проведения срочных контрольных мероприятий в связи с поступлением сведений о реализации некачественной продукции). Таких доказательств в материалах дела не имеется.
Осуществляя деятельность по продаже бензина на АЗС, предприниматель обязан обеспечить его надлежащее качество, в том числе не только исходя из проверки качества поставляемого ему поставщиками топлива, но и с учетом его хранения в собственных резервуарах на АЗС.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 28.1 Кодекса поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения. Целью принятия Федерального закона N 294-ФЗ является защита прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, а не в освобождении хозяйствующих субъектов от устранения действительно допущенных ими нарушений, в особенности затрагивающих жизнь, здоровье и безопасность населения. Это подтверждается правовой позицией Президиума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 46 Обзора судебной практики N 3 (2019), утвержденного 27.11.2019. Несоответствие качественным характеристикам реализуемого бензина непосредственным образом создает угрозу безопасной эксплуатации транспортных средств, пожарной безопасности.
Поскольку выводы суда основаны на неполном исследовании имеющихся в материалах дела доказательств и доводов участвующих в деле лиц, содержат противоречивые выводы об установленных им обстоятельствах, имеют ссылки на доказательства, не во всем соответствующие фактическому содержанию документов, не содержат мотивов, по которым признаны измененными физические и качественные характеристики проб бензина (помимо формальных), а кассационная инстанция не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, судебные акты подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции для устранения названных недостатков.
Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Ставропольского края от 27.12.2019 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2020 по делу N А63-12545/2019 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ставропольского края.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Председательствующий Л.А. Черных
Судьи Т.Н. Драбо
М.В. Посаженников
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
