Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 14 января 2021 года №Ф06-68609/2020, А49-3731/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 14 января 2021 года Дело N А49-3731/2020
Арбитражный суд Поволжского округа в составе:
председательствующего судьи Мосунова С.В.,
судей Закирова И.Ш., Кормакова Г.А.,
в отсутствие:
лиц, участвующих в деле - извещены надлежащим образом,
рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ПМК 7"
на решение Арбитражного суда Пензенской области от 24.08.2020 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2020
по делу N А49-3731/2020
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ПМК 7" (ОГРН 1172651014788, ИНН 2634100432) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области (ОГРН 1025801359539, ИНН 5836011815) о признании незаконным решения, третье лицо ? Федеральное казенное учреждение "Федеральное управление автомобильных дорог "Большая Волга" Федерального дорожного агентства",
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью "ПМК 7" (далее - ООО "ПМК 7", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области (далее - УФАС по Пензенской области, антимонопольный орган), с привлечением в качестве третьего лица федерального казённого учреждения "Федеральное управление автомобильных дорог "Большая Волга" Федерального дорожного агентства" (ФКУ "Поволжуправтодор"), о признании незаконным решения от 15.04.2020 N 058/06/104-263/2020, и обязании антимонопольного органа исключить сведения об обществе из реестра недобросовестных поставщиков.
Решением Арбитражного суда Пензенской области от 24.08.2020, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2020, в удовлетворении заявленных требований отказано.
ООО "ПМК 7" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции по основаниям, изложенным в кассационной жалобе, принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования.
В отзыве УФАС по Пензенской области, полагая обжалуемые судебные акты обоснованными и законными, просит оставить их без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения, и ходатайствует о рассмотрении кассационной жалобы без участия своего представителя.
Отзыв на кассационную жалобу ФКУ "Поволжуправтодор" в суд не представлен.
Стороны о дате, времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения формации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Поволжского округа в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", однако явку своих представителей в суд не обеспечили.
Принимая во внимание наличие надлежащего уведомления лиц, участвующих в деле, основываясь на положениях части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд счел возможным рассмотреть жалобу в отсутствие сторон.
Арбитражный суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке статьи 286 АПК РФ, не находит оснований для их отмены.
Как следует из материалов дела, 18.02.2020 ФКУ "Поволжуправтодор" (заказчик) опубликовало на официальном сайте Российской Федерации www.zakupki. gov.ru извещение N 0355100004520000028 о проведении открытого конкурса в электронной форме "Проведение строительного контроля при осуществлении капитального ремонта автомобильной дороги Р-208 Тамбов-Пенза на участке км 179+000-км. 194+000, Пензенская область". Начальная (максимальная) цена контракта - 23 681 380 руб.
Победителем конкурса признано ООО "ПМК 7" (протокол подведения итогов конкурса от 24.03.2020), с ценовым предложением 2 360 000 руб.
Заказчиком 30.03.2020 направлен проект контракта. Регламентированный срок подписания контракта обществом - 06.04.2020.
ООО "ПМК 7" обратилось к заказчику с письмом от 25.03.2020, в котором просило рассмотреть вопрос о внесении изменения в конкурсную документацию и в муниципальный контракт в части обеспечения исполнения контракта, определив его в размере 10 % начальной цены контракта (2 360 000 руб.), то есть установить его в размере 236 000 руб., а в соответствии со статьями 96 и 37 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) установить размер обеспечения в сумме 254 000 руб.
ООО "ПМК 7" в указанном письме гарантировало, что обеспечение исполнения контракта в указанном размере будет за счёт собственных денежных средств заявителя, без использования банковских продуктов, а необходимость такого изменения ООО "ПМК 7" мотивировало тем, что в силу пандемии коронавируса и под другими предлогами банки отказывают в предоставлении банковской гарантии в размере 10 656 621 руб.
ФКУ "Поволжуправтодор" 07.04.2020 оформило протокол N 4-ОК/3 о признании победителя уклонившимся от заключения контракта в соответствии с частью 13 статьи 83.2 Закона о контрактной системе, а 08.04.2020 в антимонопольный орган поступило заявление заказчика о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений о ООО "ПМК 7".
По результатам рассмотрения заявления антимонопольный орган 15.04.2020 вынес решение N 058/06/104-263/2020 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года сведений о ООО "ПМК 7" в связи с уклонением от заключения контракта по результатам открытого конкурса в электронной форме "Проведение строительного контроля при осуществлении капитального ремонта автомобильной дороги Р-208 Тамбов-Пенза" на участке км 179+000-км. 194+000, Пензенская область.
Общество, не согласившись с решением, оспорило его в судебном порядке.
Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контракта.
Как отметил суд первой инстанции, Общество было признано победителем указанного выше конкурса 24.03.2020, и в силу положений частей 2, 3 статьи 83.2 Закона о контрактной системе оно должно было подписать проект контракта в срок не позднее 06.04.2020.
В указанный срок контракт победителем конкурса не был подписан, а причиной явилось не представление обеспечения контракта.
Частью 1 статьи 37 Закона о контрактной системе установлено, что если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет более чем 15 000 000 руб. и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на 25 и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса или аукциона, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).
Аналогичное требование содержалось в пункте 18.3 "порядок предоставления обеспечения исполнения контракта" документации об открытом конкурсе.
В данном случае начальная (максимальная) цена контракта - 26 681 380 руб. - предусматривала обеспечение в размере 30 % или сумме 7 104 414 руб.
Но ООО "ПМК-7" предложило цену контракта 2 360 000 руб., в связи с чем и было признано победителем конкурса.
При снижении цены контракта более чем на 90 % в силу части 1 статьи 37 Закона о контрактной системе обеспечение контракта должно было составить более 45 % начальной (максимальной) цены контракта и в рассматриваемом случае такое обеспечение подлежало предоставлению победителем конкурса в размере 10 656 621 руб.
Суд первой инстанции указал, что размер обеспечения, с учётом ценового предложения и требований закона к размеру обеспечения контракта при предложенном снижении начальной (максимальной) цены контракта), был известен заявителю уже на момент подачи заявки на участие в конкурсе, а поэтому, подавая заявку, общество должно было располагать реальными возможностями предоставить обеспечение контракта в указанном размере.
Однако, общество не представило соответствующие доказательства ни антимонопольному органу, ни суду, следовательно, полагало решить вопрос с обеспечением уже на стадии заключения контракта, несмотря на достаточно высокий размер обеспечения контракта.
Не имея достаточных собственных денежных средств для внесения обеспечения за счёт заказчика, заявитель обратился в период 26 - 30.03.2020 с заявления в кредитные учреждения по вопросу предоставления банковской гарантии, но во всех случаях получил отказы.
Суд первой инстанции пришел к выводу, что обращение общества к заказчику 25.03.2020 с предложением уменьшить размер обеспечения контракта не основан на нормах законодательства, и предложенный размер обеспечения (354 000 руб.) явно не обеспечивает цели введения законодателем такой антидемпинговой меры при проведении конкурсов и аукционов, как повышенный размер обеспечения контракта при значительном снижении начальной (максимальной) цены контракта.
С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение УФАС по Пензенской области от 15.04.2020 N 058/06/104-263/2020 является законным и отказал Обществу в удовлетворении заявленных требований.
Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции.
В кассационной жалобе ООО "ПМК 7" оспаривает выводы судов первой и апелляционной инстанций, давая свою оценку установленным по делу обстоятельствам и представленным доказательствам, указывая, что сложившаяся ситуация с пандемией вируса COVID-2019 помешала ему получить банковскую гарантию.
В своем отзыве УФАС по Пензенской области, указывая, что Общество в силу открытости и публичности процедуры осуществления закупки по государственному контракту, принимая решение об участии в закупке и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о контрактной системе, в случае совершения им действий (бездействий), противоречащих требованиям этого Закона, приведших к невозможности заключения с ним контракта, могло и должно было предвидеть невозможность получения банковской гарантии на крупную сумму независимо от пандемии (притом, что статья 37 Закона о контрактной системе, как и пункт 18.3 документации об открытом конкурсе, императивно устанавливая требование об "обеспечении", не связывают его только и исключительно с банковской гарантией), считает, что доводы общества не могут расцениваться как обстоятельства непреодолимой силы, отмечая нарушение публичных интересов в данном случае, ссылаясь на пункт 2 "Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 1", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 21.04.2020, считает кассационную жалобу не обоснованной и не подлежащей удовлетворению.
Доводы кассационной жалобы были заявлены в судах первой и апелляционной инстанций и получили надлежащую оценку в оспариваемых судебных актах.
Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствия выводов о применении нормы права установленным по делу обстоятельствам (статья 286 АПК РФ).
В обжалуемых судебных актах приведены мотивы, по которым суды пришли к таким выводам, с указанием на конкретные доказательства, исследованные и оцененные в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ.
Доводы кассационной жалобы не подтверждают неправильного применения судами норм материального или процессуального права, а направлены на переоценку исследованных судами обстоятельств дела, представленных доказательств и сделанных на их основе выводов, что в силу положений статьи 286 АПК РФ не относится к компетенции суда кассационной инстанции.
Нарушений судами норм процессуального права, являющихся самостоятельными основаниями для отмены принятых судебных актов в силу части 4 статьи 288 АПК РФ, при рассмотрении дела в суде кассационной инстанции не установлено.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Пензенской области от 24.08.2020 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2020 по делу N А49-3731/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в двухмесячный срок.
Председательствующий судья С.В. Мосунов
Судьи И.Ш. Закирова
Г.А. Кормаков


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка