Дата принятия: 03 июня 2021г.
Номер документа: Ф03-2503/2021, А51-8497/2020
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 3 июня 2021 года Дело N А51-8497/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2021 года.
Полный текст постановления изготовлен 03 июня 2021 года.
Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:
председательствующего судьи Михайловой А.И.
судей Луговой И.М., Ширяева И.В.
при участии: от общества с ограниченной ответственностью "Ремонт-ДВ": Дёмин С.В., представитель по доверенности б/н от 20.03.2021;
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю: представитель не явился;
от третьего лица - Фонда Приморского края "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Приморского края": Зубайдуллина Н.В., представитель по доверенности от 24.12.2020 N 337;
рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ремонт-ДВ"
на решение от 01.12.2020, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2021
по делу N А51-8497/2020
Арбитражного суда Приморского края
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ремонт-ДВ" (ОГРН 1122723002401, ИНН 2723148845, адрес: 692001, Приморский край, Пожарский р-н, пгт Лучегорск, 2-й Микрорайон, д. 8, кв. 6)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ОГРН 1022502277170, ИНН 2540017193, адрес: 690007, Приморский край, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, д. 2)
третье лицо: Фонд Приморского края "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Приморского края" (ОГРН 1132500003195, ИНН 2540975823, адрес: 690088, Приморский край, г. Владивосток, ул. Жигура, д. 26А)
о признании недействительным решения
УСТАНОВИЛ:
Общество с ограниченной ответственностью "Ремонт-ДВ" (далее - ООО "Ремонт-ДВ") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее - Приморское УФАС России, антимонопольный орган) от 13.05.2020 по делу N 025/10/18.1-504/2020. В качестве восстановительной меры просило обязать антимонопольный орган выдать Фонду Приморского края "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Приморского края" (далее - Фонд капремонта) предписание об устранении нарушений, которым обязать организатора аукциона (заказчика) внести соответствующие изменения в аукционную документацию и опубликовать указанные изменения в установленные сроки.
Решением суда от 01.12.2020, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2021, в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с судебными актами, общество обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, приняв новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.
Приморское УФАС России и Фонд капремонта в отзывах на кассационную жалобу просили оставить судебные акты без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
В судебном заседании суда кассационной инстанции, проведенном с использованием систем видеоконференц-связи, в порядке статьи 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при содействии Арбитражного суда Приморского края, представитель заявителя жалобы доводы, в ней изложенные, поддержал, представитель Фонда капремонта просил в удовлетворении жалобы отказать.
Приморское УФАС России, будучи надлежащим образом извещенное о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, что не препятствует рассмотрению жалобы по существу.
Проверив обоснованность доводов и возражений, изложенных в кассационной жалобе и отзывах на нее, заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения жалобы.
Как следует из материалов дела, Фондом капремонта объявлен электронный аукцион (ПП РФ 615) на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Приморского края (извещение N 202020000012000013).
В Приморское УФАС России поступила жалоба ООО "Ремонт-ДВ" на действия заказчика - Фонда капремонта при проведении электронного аукциона, а именно, по мнению общества положения аукционной документации, установленные заказчиком, не соответствуют требованиям Постановления Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 N 615.
По результатам рассмотрения жалобы Приморским УФАС России 13.05.2020 по делу N 025/10/18.1-504/2020 принято решение, которым жалоба ООО "Ремонт-ДВ" на действия заказчика признана необоснованной.
Не согласившись с решением антимонопольного органа, ООО "Ремонт-ДВ" обратилось в суд с требованием о признании его недействительным.
Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции согласился с позицией антимонопольного органа о недоказанности заявителем создания заказчиком каких-либо преимуществ участникам в зависимости от применяемого ими режима налогообложения.
С указанными выводами согласился суд апелляционной инстанции.
При этом суды обоснованно исходили из следующего.
Статьей 182 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) установлены обязанности регионального оператора по организации проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах.
Так, пунктом 3 части 2 указанной статьи предусмотрено, что региональный оператор в целях обеспечения оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме обязан привлечь для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту подрядные организации, заключить с ними от своего имени соответствующие договоры, предусматривающие в том числе, установление гарантийного срока на оказанные услуги и (или) выполненные работы продолжительностью не менее пяти лет с момента подписания соответствующего акта приемки оказанных услуг и (или) выполненных работ, а также обязательства подрядных организаций по устранению выявленных нарушений в разумный срок, за свой счет и своими силами.
Частью 5 статьи 182 ЖК РФ установлено, что привлечение региональным оператором подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Частью 1.1 статьи 180 ЖК РФ также предусмотрено, что закупки региональным оператором товаров, работ, услуг в целях выполнения функций регионального оператора осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 N 615 "О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах" утверждено Положение о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (далее - Постановление N 615).
Пунктом 2 Постановления N 615 установлено, что закупки товаров, работ, услуг в целях выполнения функций регионального оператора осуществляются путем использования способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ), в порядке, установленном названным Законом, за исключением случаев, если предметом такой закупки являются товары, работы, услуги, предусмотренные пунктом 8 Положения N 615, а также случаев, предусмотренных пунктом 193 этого же Положения.
В пункте 129 Постановления N 615 определены сведения, которые подлежат обязательному указанию в извещении о проведении электронного аукциона, в том числе начальная (максимальная) цена договора (подпункт "з").
В соответствии с подпунктом "е" пункта 135 Постановления N 615 документация об электронном аукционе, помимо сведений, указанных в извещении о проведении электронного аукциона, должна содержать обоснование и расчет начальной (максимальной) цены договора, порядок сдачи приемки услуг и (или) работ.
В соответствии с пунктом 233 Постановления N 615 в договоре о проведении капитального ремонта предусматривается условие о порядке осуществления заказчиком приемки выполняемых услуг и (или) работ на соответствие качества и объема, которые установлены в таком договоре.
Как видно из материалов дела, условия договора определены заказчиком следующим образом:
Согласно документации об электронном аукционе начальная (максимальная) цена договора составляет 36 926 707 руб. 35 коп.
В соответствии с пунктом 2.1 договора цена договора определена по результатам электронного аукциона и составляет: ____ (______) рублей ___копеек, в том числе НДС (__%) - ___руб.___коп.// или НДС не облагается.
Из пункта 2.2 проекта договора следует, что цена договора является твердой и включает в себя причитающееся подрядчику вознаграждение и компенсацию его издержек, связанных с исполнением настоящего договора, включая расходы на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов, сборов и других обязательных платежей, стоимость изделий, оборудования, материалов, транспортные расходы, стоимость использования машин и механизмов, рабочей силы, накладные расходы, командировочные расходы, страхование рисков, и все остальные расходы, которые могут возникнуть в связи с исполнением договора.
Согласно пункту 2.5 проекта договора цена договора (работ) подтверждается Приложением N 2 к договору. К локальному (сметному) расчету в приложении N 2 по каждому объекту применяется процент снижения начальной (максимальной) цены договора в случае, если она была снижена по итогам электронного аукциона. Итоговая сметная стоимость работ равна цене договора.
В соответствии с пунктом 2.6 проекта договора в случае, если подрядная организация является плательщиком НДС при закрытии выполненных работ к итогам в акте о приемке выполненных работ (форма КС-2) применяется процент аукционного снижения начальной (максимальной) цены договора в случае, если в соответствии с протоколом проведения электронного аукциона по результатам электронного аукциона начальная (максимальная) цена договора была снижена.
Согласно пункту 2.7 договора в случае, если подрядная организация, находится на упрощенной системе налогообложения, при закрытии выполненных работ подрядной организацией к итогам в акте о приемке выполненных работ (форма КС-2) применяется формула для расчета затрат на компенсацию НДС при УСН (МАТ + (ЭМ-ЗПМ) + HP х 0, 1712 + СП х 0,15 + ОБ) х 0,2, а также процент аукционного снижения начальной (максимальной) цены договора в соответствии с протоколом, в случае, если по результатам электронного аукциона начальная (максимальная) цена договора была снижена.
Разделом 6 "Порядок расчетов" предусмотрено, что оплата заказчиком осуществляется пообъектно по факту выполнения работ в соответствии с Графиком выполнения работ (Приложение N 3 к договору) в течение 40 календарных дней на основании предоставленных подрядчиком результатов выполненных работ в соответствии с условиями договора, подписанного в соответствии с требованиями Закона Приморского края от 07.08.2013 N 227-КЗ "О системе капитального ремонта многоквартирных домов в Приморском крае" акта о приемке выполненных работ (Форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3), акта на дополнительные объемы работ, акта приемки выполненных работ, счета, счета-фактуры, а также при предоставлении документов (соответствующие сертификаты соответствия, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие качество материалов, оборудования (инженерного и технологического), комплектующих изделий, строительной техники и конструкций)), при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.
Как указали суды, в соответствии с пунктом 134 Постановления N 615 документация об электронном аукционе разрабатывается и утверждается заказчиком. При этом неотъемлемой составной частью документации об электронном аукционе является проект договора о проведении капитального ремонта, который должен соответствовать положениям Гражданского кодекса Российской Федерации.
В соответствии с подпунктом "е" пункта 135 Постановления N 615 документация об электронном аукционе, помимо сведений, указанных в извещении о проведении электронного аукциона, содержит обоснование и расчет начальной (максимальной) цены договора. В соответствии с пунктом 136 Постановления N 615 сведения, содержащиеся в документации об электронном аукционе, должны соответствовать сведениям, указанным в извещении о проведении электронного аукциона.
При этом, суды установили, что в рассматриваемом случае предусмотренные проектом договора условия, в том числе спорный пункт 2.7, равны для всех потенциальных участников электронных аукционов и не создают каких-либо преференций для отдельных субъектов данного товарного рынка.
Исследовав совокупность условий и содержание спорного пункта, суды пришли к выводу о том, что обстоятельств, подтверждающие явную обременительность либо незаконность этих условий, а также то, что заключение договоров в предложенной редакции является вынужденным или понуждением для подрядчика, из материалов дела не установлено.
Довод жалобы о том, что пункт 2.7 проекта договора необоснованно позволяет заказчику снижать цену договора при его заключении и исполнении на сумму НДС ввиду применения победителем конкурса упрощенной системы налогообложения, отклонен судами.
Отражение в пункте 2.7 спорного проекта договора цены, включающей НДС, не противоречит Постановлению N 615 и законодательству о налогах и сборах (в том числе положениям статьи 346.11 НК РФ, предусматривающей освобождение лиц, применяющих специальный налоговый режим в виде упрощенной системы налогообложения, от уплаты НДС) и не свидетельствует о нарушении прав участника закупки.
В рассматриваемом проекте договора о проведении капитального ремонта цена контракта является твердой. При заключении договора о проведении капитального ремонта по результатам электронного аукциона, с организацией, применяющей упрощенную систему налогообложения, из цены договора (пункт 2.1) исключается условие о включении НДС, стоимость выполнения работ НДС не облагается.
Положения абзаца третьего раздела "Форма, сроки и порядок оплаты услуг и (или) работ" аукционной документации и пункт 2.7 проекта договора регулируют порядок оформления акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 с расчетом компенсации налога на добавленную стоимость при условии нахождения подрядной организации на упрощенной системе налогообложения.
Установленные в аукционной документации и проекте договора положения о порядке закрытия выполненных работ подрядной организацией, находящейся на упрощенной системе налогообложения соответствуют, в том числе, Методике определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации, утвержденной постановлением Госстроя России от 05.03.2004 N 15/1, согласно которой сумма средств по уплате НДС принимается в размере, устанавливаемом законодательством Российской Федерации, от итоговых данных по сводному сметному расчету на строительство и показывается отдельной строкой под наименованием "Средства на покрытие затрат по уплате НДС". В тех случаях, когда по отдельным видам объектов строительства законодательством Российской Федерации установлены льготы по уплате НДС, в данную строку включаются только средства, необходимые для возмещения затрат подрядных строительно-монтажных организаций по уплате ими НДС поставщикам материальных ресурсов и другим организациям за оказание услуг (в том числе по проектно-изыскательским работам). Размер этих средств определяется расчетом в зависимости от структуры строительно-монтажных работ.
Следовательно, корректировка фондом цены договора, предложенной победителем электронного аукциона, применяющим упрощенную систему налогообложения, при заключении договора с таким участником электронного аукциона не производится, договор заключается в соответствии с правилами действующего законодательства по цене предложенной победителем электронного аукциона.
Судами также указано на то, что реализация Фондом капстроительства, как организатором электронного аукциона, своего права на определение условий договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома, которые прямо не урегулированы Постановлением N 615, не может быть расценено как создание неравных условий для участника электронного аукциона либо как совершение действий, влекущих за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (пункт 79 Постановления N 615).
При этом суд апелляционной инстанции указал на то, что общество не привело конкретных положений Гражданского кодекса Российской Федерации и Постановления N 615, которые были нарушены Фондом капстроительств при составлении проекта договора, а выражает лишь несогласие участника электронного аукциона с некоторыми условиями проекта договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома.
В связи с изложенным, принимая во внимание вышеуказанные нормы права, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, суды пришли к выводу о том, что положения аукционной документации, установленные заказчиком, соответствовали требованиям Постановления N 615, в связи с чем решение Приморского УФАС России от 13.05.2020 N 025/10/18.1-504/2020 судами признано законным и обоснованным, не нарушающим права и интересы заявителя.
Доводы кассационной жалобы направлены на переоценку сделанных судами выводов, в связи с чем не могут быть приняты во внимание в силу пределов рассмотрения жалобы судом кассационной инстанции, установленных статьей 286 АПК РФ.
Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловными основаниями к отмене обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.
На основании изложенного, кассационная жалоба подлежит отклонению.
ПОСТАНОВИЛ:
решение от 01.12.2020, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2021 по делу N А51-8497/2020 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий судья А.И. Михайлова
Судьи И.М. Луговая
И.В. Ширяев
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
