Дата принятия: 18 марта 2020г.
Номер документа: Ф02-714/2020, А33-3680/2019
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОСТОЧНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 18 марта 2020 года Дело N А33-3680/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2020 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 18 марта 2020 года.
Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:
председательствующего Шелёминой М.М.,
судей: Загвоздина В.Д., Левошко А.Н.,
при участии в судебном заседании представителя федерального государственного унитарного предприятия "Главное промышленно-строительное управление" Федеральной службы исполнения наказаний Девяткиной М.С. (доверенность от 14.02.2020, диплом),
рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу федерального государственного унитарного предприятия "Главное промышленно-строительное управление" Федеральной службы исполнения наказаний на решение Арбитражного суда Красноярского края от 12 июля 2019 года по делу N А33-3680/2019, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2019 года по тому же делу,
установил:
федеральное государственное унитарное предприятие "Главное промышленно-строительное управление" Федеральной службы исполнения наказаний (ОГРН 1025901972470, ИНН 5919420184, г. Красноярск; далее - ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России, предприятие) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее - Красноярское УФАС России, Управление, антимонопольный орган) от 29.12.2018 по делу N Т1-13-18 и предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и законодательства о торговле от 28.12.2018 N Т1-13-18.
В соответствии со статьей 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено с участием прокуратуры Красноярского края.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Олимп" (далее - ООО "Олимп").
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 12 июля 2019 года, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2019 года, в удовлетворении заявления отказано.
ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России обратилось в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить принятые по делу судебные акты по мотивам неправильного применения судами части 4.1 статьи 1, статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 381-ФЗ), неприменения статьи 14 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Федеральный закон N 402-ФЗ), пункта 48 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н, несоответствия выводов судов фактическим обстоятельствам дела, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.
По мнению заявителя кассационной жалобы, на предприятие не распространяются ограничения, установленные статьей 13 Федерального закона N 381-ФЗ, поскольку выручка предприятия от реализации товаров в рамках одной торговой сети за последний год не превышает 400 миллионов рублей; суды не учли, что после реорганизации торговая сеть ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" и торговая сеть предприятия не являются одной торговой сетью, правопреемственность не распространяется на торговую сеть по смыслу понятия "торговая сеть"; торговые объекты принадлежат предприятию на законном основании с момента реорганизации, коммерческое обозначение (индивидуализация) торговых объектов также осуществлено с момента реорганизации; магазины ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" до реорганизации не могли образовывать торговую сеть под управлением предприятия, эти магазины и магазины предприятия действовали под управлением своего руководства, осуществляя свою деятельность на различных рынках и территориях; в бухгалтерском балансе предприятия выручка ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" не отражена и не могла быть учтена по смыслу части 4.1 статьи 1 Федерального закона N 381-ФЗ.
В отзывах на кассационную жалобу Красноярское УФАС России, прокуратура Красноярского края считают ее доводы несостоятельными, противоречащими нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела.
Кассационная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены по правилам статей 123, 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (определение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направлено лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и информационной системе "Картотека арбитражных дел" - kad.arbitr.ru), своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем кассационная жалоба на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривается в их отсутствие.
Представитель ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России в судебном заседании подтвердила доводы, изложенные в кассационной жалобе.
Проверив в пределах, установленных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов судов о применении норм права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судами норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях на нее, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к следующим выводам.
Как установлено судами и следует из материалов дела, в адрес Красноярского УФАС России поступило заявление ООО "Вкус" о нарушении ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России антимонопольного законодательства, ввиду определения предприятием контрагентов с целью осуществления торговой деятельности с нарушением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-Ф3 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц и Федерального закона от 26.07.2016 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
В Управление также поступили материалы проверки от прокуратуры Красноярского края о нарушении ФГУП "Главное промышленно-строительное управлением ФСИН России" законодательства о торговой деятельности при заключении договоров комиссии.
Приказом Красноярского УФАС России от 06.07.2018 N 186 возбуждено дело по признакам нарушения антимонопольного законодательства.
В ходе рассмотрения дела антимонопольным органом установлено, что между ФГУП "Управление торговли ГУФСИН по Красноярскому краю" (комиссионер) и ООО "Олимп" (комитент) заключен договор комиссии от 26.10.2015 N 436. Срок действия договора - с момента заключения по 31.12.2018.
Из пунктов 1.1, 2.1, 4.3 договора от 26.10.2015 N 436 следует, что комиссионер обязуется по поручению комитента от своего имени, но за счет комитента, за вознаграждение (в размере 25 %) осуществлять реализацию продовольственных и непродовольственных товаров комитента спецконтенгенту через магазины (торговые объекты), расположенные при учреждениях УФСИН по Республике Бурятия. Предмет реализации - продовольственные и непродовольственные товары, в том числе: чай, кофе, сахар, печенье, конфеты, консервы мясные, зубная паста, шампунь, концентраты быстрого приготовления.
Приемка товара комиссионером от комитента осуществляется непосредственно в 7 магазинах, расположенных на территориях: ФКУ ИК-2 УФСИН России по Республике Бурятия, ФКУ ЛИУ-5 УФСИН России по Республике Бурятия, ФКУ ИК-8 УФСИН России по Республике Бурятия, ФКУ ИК-3 УФСИН России по Республике Бурятия, ФКУ ИК-7 УФСИН России по Республике Бурятия, ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Республике Бурятия, ФКУ ИК-1 УФСИН России по Республике Бурятия (пункт 2.2 договора, приложение N 2 к договору).
Согласно пунктам 3.1.1 - 3.1.3 договора комиссионер обязуется лично исполнять комиссионное поручение и все обязательства по сделкам, совершенным с покупателями, третьими лицами, обеспечивать надлежащие условия хранения товара, а также сохранение его товарного вида. За выполнение услуг по реализации товара комиссионер удерживает комиссионное вознаграждение (пункт 4.3. договора).
Денежные средства, полученные комиссионером за фактически реализованный товар, перечисляются комитенту за вычетом комиссионного вознаграждения не позднее 25 числа, следующего за отчетным (пункт 4.5 договора).
Торговые объекты (магазины), в которые ООО "Олимп" поставляет товар, принадлежат ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" на основании договоров безвозмездного пользования объектом нежилого фонда, закрепленного на праве оперативного управления, заключенных с вышеуказанными исправительными учреждениями (от 23.10.2018 N 429, N 423, N 426, N 556, N 432, N 417, N 420).
В соответствии с распоряжением Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 18.11.2016 N 924-р "О реорганизации ФГУП ГПСУ ФСИН России, ФГУП "Управление торговли ГУФСИН", ФГУП "Кемеровское" ФСИН России, ФГУП "Сибирское" ФСИН России, ФГУП СМУ -22 ФСИН России и ФГУП "УС N 24 ФСИН России" с 01.08.2017 ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" реорганизовано в порядке универсального правопреемства присоединением к ФГУП "Главное промышленно-строительное управление ФСИН России", в связи с чем правопреемником по всем правам и обязанностям ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" с 01.08.2017 стало ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России.
Таким образом, 01.08.2017 в порядке универсального правопреемства к ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России от ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" перешли права и обязанности, в том числе по договору комиссии от 26.10.2015 N 436.
В соответствии со сведениями, представленными ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России, предприятие владеет 218 торговыми объектами (помещениями), из них: на территории Красноярского края расположено - 40, Забайкальского края - 13, Камчатского края - 4, Приморского края - 20, Хабаровского края - 14, Амурской области - 4, Иркутской области - 35, Магаданской области - 4, Новосибирской области - 19, Омской области - 14, Сахалинской области - 5, Томской области - 9, Республике Бурятия - 8, Республики Саха (Якутия) - 11, Республике Тыва - 5, Республике Хакасия - 9, Еврейской автономной области - 4.
Из договоров безвозмездного пользования объектами нежилого фонда, заключенным между исправительными учреждениями Республики Бурятия и ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России (от 23.10.2018 N 429, N 423, N 426, N 556, N 432, N 417, N 420) следует, что предприятию предоставляются помещения торгового зала и помещения для хранения товаров для реализации предприятием продуктов питания и предметов первой необходимости осужденными. Из приложений к указанным договорам следует, что помещения оборудованы холодильными камерами и световыми приборами, продажу товаров осуществляет продавец.
Договоры комиссии с хозяйствующими субъектами заключаются по результатам запроса в соответствии положением о процедурах выбора контрагента с целью осуществления торговой деятельности предприятия, утвержденным приказом ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России от 08.11.2017 N 153.
Между предприятием и хозяйствующими субъектами заключены 50 договоров комиссии, срок исполнения которых - 31.12.2018 и 31.12.2020; договоры комиссии заключаются на единых условиях, установленных предприятием, отличен только процент вознаграждения и пункты приема товаров (магазины).
Антимонопольный орган установил, что ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России является единственным предприятием, осуществляющим торговую деятельность в местах лишения свободы, осуществляет деятельность по продаже товаров посредством организации торговой сети, следовательно, на него распространяются положения пункта 5 части 1 статьи 13 Федерального закона N 381-ФЗ. С момента вступления в силу изменений, внесенных в названный Закон (с 15.07.2016), предприятие обязано было в срок до 01.01.2017 расторгнуть договор комиссии от 01.10.2015, однако ФГУП "Управление торговли ГУФСИН", а в дальнейшем его правопреемник - ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России необходимые действия не предприняли, вместо этого правоотношения по договорам комиссии, в том числе с ООО "Олимп", исполнялись предприятием. Своими действиями предприятие создало барьер, выраженный в создании условий, ограничивающих возможность для хозяйствующих субъектов (поставщиков) осуществлять поставку товаров для реализации осужденным в сеть ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России.
Решением Красноярского УФАС России от 29.12.2018 по делу N Т1-13-18 ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России признано нарушившим пункт 5 части 1 статьи 13 Федерального закона N 381-ФЗ в части заключения договоров комиссии, в том числе с ООО "Олимп" (пункт 1).
Предписанием от 29.12.2019 (с учетом определения об исправлении опечатки от 21.02.2019) на предприятие возложена обязанность совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, а именно, в срок до 30.02.2019 расторгнуть договор комиссии от 26.10.2015 N 436 с ООО "Олимп", привести правоотношения с контрагентами, осуществляющими торговую деятельность по заключенным с предприятием договорам комиссии, в соответствие с пунктом 5 части 1 статьи 13 Федерального закона N 381-ФЗ.
ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с указанным заявлением.
Суды первой и апелляционной инстанций, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходили из того, что оспариваемые ненормативные правовые акты антимонопольного органа не противоречат требованиям действующего законодательства и не нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа считает обжалуемые судебные акты не подлежащими отмене, а кассационную жалобу - удовлетворению в силу следующего.
В соответствии с частью 3 статьи 1 Федерального закона N 381-ФЗ названный Закон регулирует отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности.
На момент заключения договора комиссии (26.10.2015) ограничений в части осуществления розничной торговли с использованием договора комиссии в Федеральном законе N 381-ФЗ установлено не было, соответствующие изменения внесены Федеральным законом N 273-ФЗ, вступившим в силу 15.07.2016.
Согласно пункту 5 части 1 статьи 13 Федерального закона N 381-ФЗ (в редакции, действующей с 15.07.2016), определяющей антимонопольные правила для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров, названным субъектам запрещается заключать между собой для осуществления торговой деятельности договор, по которому товар передается для реализации третьему лицу без перехода к такому лицу права собственности на товар, в том числе договор комиссии, договор поручения, агентский договор или смешанный договор, содержащий элементы одного или всех указанных договоров, за исключением заключения указанных договоров внутри одной группы лиц, определяемой в соответствии с Законом о защите конкуренции, и (или) заключения указанных договоров между хозяйствующими субъектами, образующими торговую сеть, либо исполнять (реализовывать) такие договоры.
В силу части 2 статьи 3 Федерального закона N 273-ФЗ условия такого договора должны были быть приведены в соответствие с Федеральным законом N 381-ФЗ (в новой редакции) до 01.01.2017.
Частью 4.1 статьи 1 Федерального закона N 381-ФЗ (в редакции Федерального закона от 03.07.2016 N 264-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации") определено, что положения статей 13 и 14 этого Закона не распространяются на хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров, выручка которых (их группы лиц, определяемой в соответствии с антимонопольным законодательством) от реализации товаров за последний календарный год не превышает четыреста миллионов рублей, а также хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети, совокупная выручка от реализации товаров которых в рамках одной торговой сети за последний календарный год не превышает четыреста миллионов рублей.
По результатам исследования и оценки в порядке, предусмотренном главой 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленных доказательств и доводов сторон суды установили, что с 01.08.2017 в порядке универсального правопреемства от ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" к ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России перешли права и обязанности, в том числе связанные с торговой деятельностью; в соответствии с Уставом предприятие осуществляет, в том числе розничную торговлю; предприятие обладает признаками хозяйствующего субъекта, осуществляющего предпринимательскую торговую деятельность с использованием торговой сети: реализует товары через магазины, расположенные на территориях исправительных учреждений в 17 регионах Российской Федерации лицам, которые содержатся в вышеуказанных учреждениях; осуществляет торговую деятельность в 218 магазинах; используемые предприятием в своей деятельности объекты относятся к торговым объектам по смыслу части 4 статьи 2 Федерального закона N 381-ФЗ.
Договоры комиссии с хозяйствующими субъектами заключаются по результатам запроса в соответствии положением о процедурах выбора контрагента с целью осуществления торговой деятельности предприятия, утвержденным приказом N 153 ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России от 08.11.2017.
Управлением и судами двух инстанций установлено, что совокупная выручка предприятия от реализации товаров за последний календарный год применительно к 2018 году (2017 год) превысила четыреста миллионов рублей.
Таким образом, как правильно указали суды, на предприятие распространяются ограничения, установленные пунктом 5 части 1 статьи 13 Федерального закона N 381-ФЗ.
Доводы предприятия о том, что на него не распространяются ограничения, установленные статьей 13 Федерального закона N 381-ФЗ, поскольку выручка предприятия от реализации товаров в рамках одной торговой сети за последний год не превышает 400 миллионов рублей, были рассмотрены судами первой и апелляционной инстанций и мотивированно отклонены с учётом того, что ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России является универсальным правопреемником ФГУП "Управление торговли ГУФСИН", в том числе по договору комиссии от 26.10.2015 N 436; после реорганизации предприятие продолжало осуществлять деятельность по реализации товаров в соответствии с названным договором. Суды признали, что объем финансово-хозяйственной деятельности предприятия не может рассматриваться в отрыве от объема финансово-хозяйственной деятельности ФГУП "Управление торговли ГУФСИН" в одном финансовом году, поскольку фактически предприятие, созданное для осуществления торговой деятельности, продолжило свое существование под иным наименованием; признак, характеризующий торговую сеть (выручка от реализации товаров в рамках одной торговой сети, превышающая 400 миллионов рублей), сохранился при реорганизации.
Таким образом, поскольку антимонопольный орган доказал соответствие закону оспариваемых решения и предписания, а заявитель не представил доказательства нарушения названными актами его прав и законных интересов, суды, исследовав и оценив в порядке статей 71, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, в соответствии с требованиями части 3 статьи 201 названного Кодекса правомерно отказали в удовлетворении заявленных требований.
Неправильного применения норм материального права или нарушения норм процессуального права, влекущих отмену судебных актов, в том числе тех, на которые имеется ссылка в кассационной жалобе, не установлено.
Доводы заявителя кассационной жалобы проверены, однако поскольку они не свидетельствуют о нарушении судами двух инстанций норм материального и процессуального права при рассмотрении настоящего спора, направлены, по сути, на переоценку фактических обстоятельств, установленных судами при вынесении обжалуемых судебных актов, не могут быть приняты во внимание судом кассационной инстанции, исходя из предусмотренных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пределов его компетенции.
При таких условиях Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не находит предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены обжалуемых судебных актов, в связи с чем решение Арбитражного суда Красноярского края и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда в силу пункта 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат оставлению без изменения.
Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Красноярского края от 12 июля 2019 года по делу N А33-3680/2019, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2019 года по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий
М. М. Шелёмина
Судьи
В.Д. Загвоздин
А.Н. Левошко
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
