Решение от 20 сентября 2011 года №А82-5694/2011

 
 
    Арбитражный суд Ярославской области
 
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
 
Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е
    г. Ярославль                                                                        Дело №  А82-5694/2011                                                                                                      20 сентября  2011  года
 
    Резолютивная часть решения объявлена  16 сентября 2011 года.
 
    Полный текст решения изготовлен  20 сентября 2011 года.
 
    Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи    Мухиной Е.В.
 
    при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Семеновой Т.И. 
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
 
    ОАО «Территориальная генерирующая компания №2»
 
    к   Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области
 
    обоспаривании постановления о привлечении к административной ответственности
 
    при участии:
 
    от заявителя – Каранов К.С., доверенность от 31.12.2010г.
 
    от ответчика – Гаев М.В., доверенность от 22.06.2011г.
 
    установил:
 
             Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене Постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №03-07/49-11, которым ОАО «ТГК-2» на основании статьи 14.31. КоАП РФ привлечено к административной ответственности за злоупотребление доминирующим положением в виде штрафа в размере 33 649 080 руб.
 
    Заявитель оспариваемое постановление считает незаконным, поскольку полагает, что в действиях ОАО «ТГК-2» отсутствует состав вменяемого правонарушения. Кроме того, заявитель указывает, что антимонопольным управлением неправильно определены географические границы рынка, на котором совершено правонарушение, и выручка на рынке, от которой исчислен штраф.
 
    Ответчик требования заявителя не признает, оспариваемое постановление считает законным и обоснованным. Географические границы рынка, размер выручки и штрафа на этом рынке, по мнению ответчика, определены правильно – в пределах территории, охваченной присоединенной сетью, в соответствии с требованиями Федерального закона «О защите конкуренции» и статьи 14.31 КоАП РФ.
 
         Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующее.
 
        Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области 15 декабря 2010г. принято (29.12.2011г. изготовлено в полном объеме) Решение по делу № 03-03/124-10 о признании ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции».
 
    Данной нормой установлен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
 
       Признаки антимонопольного правонарушения усмотрены ответчиком в  действиях ОАО «ТГК-2», занимающего доминирующее положение на рынке  производства и передачи тепловой энергии в границах города Ярославля в границах охваченной присоединенной сети, по введению 02.07.2010г. ограничения поставки тепловой энергии для многоквартирного жилого дома по адресу: г.Ярославль, ул.Свободы, д.93 в нарушение требований жилищного законодательства, а также прав и интересов жителей данного дома на бесперебойное получение коммунальных ресурсов в необходимых объемах.
 
    Решение антимонопольного управления по делу №03-03/124-10 не оспаривалось.
 
    Статьей 14.31. КоАП РФ установлена ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке  хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством РФ.
 
    На основании Решения по делу №03-03/124-10 от 29.12.2010г.  уполномоченным должностным лицом УФАС по Ярославской области 04.04.2011г. вынесено Определение о возбуждении дела об административном правонарушении №А03-07/49-11 в отношении ОАО «ТГК-2» по признакам правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
 
    28 апреля 2011г. в отношении ОАО «ТГК-2» составлен протокол об административном правонарушении, по итогам рассмотрения которого 13 мая 2011г. заместителем руководителя УФАС по Ярославской области вынесено оспариваемое постановление. Признаки правонарушения, предусмотренного статьей 14.31. КоАП РФ, усмотрены административным органом в  действиях ОАО «ТГК-2», занимающего доминирующее положение на рынке  производства и передачи тепловой энергии в границах города Ярославля в границах охваченной присоединенной сети, по введению 02.07.2010г. ограничения поставки тепловой энергии для многоквартирного жилого дома по адресу: г.Ярославль, ул.Свободы, д.93 в нарушение требований жилищного законодательства, а также прав и интересов жителей данного дома на бесперебойное получение коммунальных ресурсов в необходимых объемах.
 
    В ходе судебного разбирательства установлены следующие фактические обстоятельства дела.
 
    ОАО «ТГК-2» приказом Ярославского УФАС России от 25.12.2007г. №131 включен в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов, с долей более 50 процентов на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах города Ярославля (в пределах территории, охваченной присоединенной сетью), в связи с чем на основании статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» занимает доминирующее положение на указанном рынке.
 
    Многоквартирный жилой дом по адресу: г.Ярославль, ул.Свободы, д.93 находится под управлением Управляющей  организации многоквартирными домами Кировского района. В целях обеспечения жителей ресурсами между Управляющей организацией (Абонент) и ОАО «ТГК-2» заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя горячей воде №2032 от 17.04.2009г., предметом которого является поставка тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде. Перечень точек поставки установлен Приложением №1а к договору, в том числе поставка осуществляется в многоквартирный жилой дом по адресу: г.Ярославль, ул.Свободы,93 (пункт 81). Указанный жилой дом не оснащен приборами учета (Приложение №6 к договору №2032).
 
    В соответствии с пунктом 3.18 договора Абонент в срок до 20 числа последнего месяца квартала обязан предоставить Энергоснабжающей организации сведения по каждому дому о фактическом количестве жителей, использующих ГВС и при необходимости в течение трех дней по письменному запросу Энергоснабжающей организации обеспечить возможность проверки предоставленных данных. Во исполнение данной обязанности ОАО «Управляющая организация многоквартирными домами Кировского района» письмом от 16.06.2010г. направило списки домов в ОАО «ТГК-2», в которых указало, что проживающие в доме по адресу: г.Ярославль, ул.Свободы, 93 отсутствуют.
 
    Письмом от 22.06.2010г. ОАО «ТГК-2»  предупредило о прекращении поставки тепловой энергии в многоквартирные дома по списку, в том числе в дом 93 по ул.Свободы, с 24 июня 2010г.   
 
    Письмом от 24.06.2010г. Управдом Кировского района сообщил энергоснабжающей организации о неправомерности отключения.
 
    02.07.2010г. в адрес ОАО «Управляющая компания Кировского района» от ОАО «ТГК-2» поступила телефонограмма об отключении тепловой энергии (ГВС) по адресам: г.Ярославль, ул.Угличская, д.7а/44 и ул.Свободы, д.93 в связи с отсутствием проживающих.
 
    Управляющая компания письмом от 02.07.2010г. указало на незаконность отключения.
 
    Согласно Акту от 02 июля 2010г. сотрудниками Ярославских тепловых сетей (подразделение ОАО «ТГК-2») в тепловом узле были закрыты и опломбированы задвижки, прекращена подача тепловой энергии в многоквартирный дом по адресу: ул. Свободы,93.
 
    08.07.2010г.  Управляющей компанией в адрес ОАО «ТГК-2» направлены уточненные сведения о проживающих в доме 93 по ул.Свободы (79 человек). В тот же день горячее водоснабжение было возобновлено.
 
    Рассматриваемые действия ОАО «ТГК-2» квалифицированы антимонопольным органом как злоупотребление доминирующим положением на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах города Ярославля (в пределах территории, охваченной присоединенной сетью).
 
    Оценив доводы сторон и представленные доказательства, суд полагает, что действующим законодательством (Гражданским кодексом РФ, Жилищным кодексом РФ, Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства РФ №307 от 23.05.2006г.) энергоснабжающей организации не предоставлено право на ограничение поставки тепловой энергии в жилые многоквартирные дома в связи с временным отсутствием проживающих в них лиц. Договор №2032 на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде от 17 апреля 2009г. также не содержит подобных положений. Таким образом, прекратив поставку тепловой энергии в жилой дом при отсутствии законных оснований, энергоснабжающая организация в нарушение прав и законных интересов жителей дома злоупотребила доминирующим положением на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах города Ярославля (в пределах территории, охваченной присоединенной сетью), в связи с чем суд считает установленным состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.31 КоАП РФ, в рассматриваемых действиях ОАО «ТГК-2».  
 
    Вместе с тем, суд пришел к выводу о том, что административным органом штраф исчислен с нарушением требований статьи 14.31 КоАП РФ, согласно которой злоупотребление доминирующим положением влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.
 
    Согласно примечанию к статье 14.31 для целей применения настоящей главы под выручкой от реализации товаров (работ, услуг) понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг), определяемая в соответствии со статьями 248 и 249 Налогового кодекса Российской Федерации.
 
    Определением о возбуждении дела от 04.04.2011г. административным органом от ОАО «ТГК-2» истребованы сведения о  «размере выручки, определяемой в соответствии со статьями 248, 249 Налогового кодекса РФ, полученной от оказания услуг по производству и передаче тепловой энергии в границах охваченной присоединенной сети Ярославской области за 2009 год», а также о «размере выручки, определяемой в соответствии со статьями 248, 249 Налогового кодекса РФ, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг) в границах, охваченной присоединенной сетью на территории города Ярославля и Ярославской области за 2009 год».
 
    Письмом от 19.04.2011г. ОАО «ТГК-2» представило в УФАС запрошенные сведения: сумма выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг) за 2009 год Главным управлением ОАО «ТГК-2» по Ярославской области, составила 6 105 491 тыс.руб.; сумма выручки, полученной от оказания услуг по производству и передаче тепловой энергии за 2009 год Главным управлением ОАО «ТГК-2» по Ярославской области, составила 3 364 908 тыс.руб.
 
    Как указано в тексте оспариваемого постановления, ОАО «ТГК-2» привлечено к ответственности  в виде административного штрафа в размере одной сотой размера суммы выручки, полученной на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г.Ярославля в границах присоединенной сети, в сумме 33 649 080 руб.
 
    Однако, согласно пояснениям заявителя, в сумму выручки 3 364 908 тыс.руб. за 2009 год включена в соответствии с запросом антимонопольного органа не только выручка от производства и передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля, но также и выручка, полученная от потребителей Ярославского района Ярославской области, в подтверждение чего в материалы дела представлен договор №156 от 24.12.2001г., заключенный с ООО «Балтнефтепровод» (местонахождение объекта – поселок Щедрино Ярославского района Ярославской области) и счета-фактуры за 2009г.
 
    Принимая во внимание изложенное, суд пришел к выводу о том, что антимонопольным органом штраф исчислен от выручки ОАО «ТГК-2» на рынке по производству и передаче тепловой энергии в границах Ярославской области (в пределах территории, охваченной присоединенной сетью), то есть на рынке с иными географическими границами, чем границы рынка, на котором установлено доминирующее положение правонарушителя и совершено правонарушение.
 
    При таких обстоятельствах суд считает оспариваемое постановление не соответствующим требованиям статьи 14.31 Кодекса РФ об административных правонарушениях и подлежащим отмене.
 
            Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
    
Р Е Ш И Л:
 
    Признать незаконным и отменить Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о наложении на ОАО «Территориальная генерирующая компания №2»»  штрафа в размере 33 649 080 руб. по делу об административном правонарушении №03-07/49-11 от 13 мая 2011г.
 
          Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд (г.Киров) в десятидневный срок.
 
 
    Судья                                                                                                       Е.В. Мухина