Дата принятия: 08 июля 2011г.
Номер документа: А80-177/2011
Арбитражный суд Чукотского автономного округа
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
г. Анадырь Дело № А80-177/2011
8 июля 2011 года
Резолютивная часть решения оглашена 5.07.2011
Полный текст подготовлен 8.07.2011
Судья Арбитражного суда Чукотского автономного округа Дерезюк Юлия Владимировна,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лобановой Юлией Владимировной,
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Государственного предприятия Чукотского автономного округа «Чукоткоммунхоз» (далее – заявитель, Предприятие)
о признании недействительным ненормативного правового акта и незаконными действия Управления Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому АО (далее – Управление, антимонопольный орган)
при участии в судебном заседании:
от заявителя– Хмельков М.С., по доверенности от 01.11.2010 № 2488/10
от антимонопольного органа– Ковалев В.В., по доверенности от 11.05.2011 № 7/01-32, Яковченко Н.С. по доверенности от 18.03.2011 № 4/01-32
у с т а н о в и л:
Предприятие обратилось в арбитражный суд с требованиями:
- признать недействительным приказ № 72 от 03.05.2011 Управления Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому АО «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов»;
- признать незаконными действия Чукотского УФАС по включении. ГП ЧАО «Чукоткоммунхоз» с долей 100 процентов, в реестр хозяйствующих субъектов Чукотского АО, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов по следующим видам товаров (работ, услуг) ОК 004-93: 9010020 «Услуги по удалению отходов» (вывоз твердых бытовых отходов) – в границах городского поселения Угольные Копи Анадырского муниципального района Чукотского автономного округа.
Определением от 31.05.2011 заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 28.06.2011.
В предварительное судебное заседание обеспечена явка лиц, участвующих в деле.
28.06.2011, протокольным определением подготовка дела к судебному разбирательству завершена, и открыто судебное заседание арбитражного суда первой инстанции.
В судебном заседании объявлялись перерывы до 04.07.2011, 05.07.2011.
В судебном заседании заявитель поддержал требования, изложенные в заявлении, дополнительно представил договор на предоставление транспортных услуг, заключенный с ООО «ЧукотЖилСервис-Угольные Копи», и постановления Главы администрации Анадырского муниципального района № 45 от 02.03.2010, № 90 от 06.04.2010 об утверждении тарифов на вывоз ТБО и отмене постановления № 45.
В обоснование заявленных требований Предприятием указано, что оспариваемый приказ и действия Управления незаконны, поскольку наличие у Предприятия специализированного транспорта не возлагает на него обязанность по оказанию соответствующих услуг. Вывод о включении Предприятия в реестр ввиду наличия у него специализированного автотранспорта (мусоровоза) неправомерен, необоснован.
Кроме того, антимонопольным органом не учтено, что организация сбора и вывоза бытовых отходов и мусора относится к компетенции органов местного самоуправления.
Предприятие также указывает, что помимо него в реестр включено еще и ООО «ЧукотЖилСервис-Угольные Копи», в связи с чем, полагает, что в реестр не могут быть включены одновременно два хозяйствующих субъекта, с долей 100% по одной и той же услуге – вывоз твердых бытовых отходов на территории одного муниципального образования.
До начала заседания Управлением представлены письменные пояснения по делу и документы, послужившие основанием для вынесения оспариваемого приказа.
В судебном заседании Управление поддержало свою позицию, изложенную в пояснениях, дополнительно представив письма ООО «Андезит», ООО «Сервис» и администрации городского поселения Угольные Копи.
В обоснование доводов о включении Предприятия в реестр Управлением указано, что в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, на основании данных, представленных Предприятием, ООО «Андезит», договоров, платежных квитанций гражданки Телегиной В.А., Управлением сделан анализ рынка услуг вывоза твердых бытовых отходов.
По результатам проведенного анализа антимонопольный орган пришел к выводу, что в период 2009-2010 годов в границах городского поселения Угольные Копи услуги по вывозу ТБО осуществлял один хозяйствующий субъект – Анадырский филиал Предприятия. В этой связи оспариваемый приказ является правильным и не нарушает права и законные интересы заявителя.
Изучив материалы дела, заслушав представителей заявителя, антимонопольного органа, оценив представленные сторонами доказательства, в порядке статьи 71 АПК РФ, суд находит требования заявителя подлежащими удовлетворению.
В рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства (часть 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции») по жалобе гражданки Телегиной В.А. антимонопольным органом проведен анализ рынка услуг вывоза твердых бытовых отходов на территории городского поселения Угольные Копи Анадырского муниципального района Чукотского автономного округа в 2009-2010 годах (далее анализ рынка услуг от 03.05.2011).
Пункт 9 данного анализа, составленного 03.05.2011, содержит вывод о включении Предприятия в раздел по Чукотскому автономному округу Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее – Реестр) по видам товаров (работ, услуг): - 9010020 «Услуги по удалению отходов» (вывоз твердых бытовых отходов) – в границах городского поселения Угольные Копи Анадырского муниципального района.
На основании анализа рынка услуг от 03.05.2011 антимонопольным органом издан приказ от 03.05.2011 № 72 и Предприятие включено в Реестр с долей 100% по виду услуги – 9010020 «услуги по удалению отходов (вывоз и захоронение ЖБО и ТБО)».
Предприятие, не согласившись с действиями Управления и вынесенным приказом, обратилось в арбитражный суд с требованиями о признании их незаконными по приведенным основаниям.
Предприятие зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1028700586694, о чем в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись 11.08.2002.
В соответствии с Уставом, Предприятие имеет филиалы, которые осуществляют свою деятельность от имени Предприятия, которое несет ответственность за их деятельность.
Среди прочего, Предприятие, для достижения своих целей осуществляет деятельность по удалению и обработке твердых бытовых отходов. При этом, из выписки ЕГРЮЛ следует, что лицензия на указанный вид деятельности у Предприятия отсутствует.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
В соответствии с пунктом 3.25 Административного регламента, утвержденного Приказом ФАС РФ от 25.12.2007 N 447 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации" при рассмотрении заявления, материалов, указывающих на признаки нарушения статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», антимонопольный орган в соответствии с пунктом 10 части 1 статьи 23 Федерального закона «О защите конкуренции» устанавливает наличие (отсутствие) доминирующего положения хозяйствующего субъекта, в отношении которого подано такое заявление, материалы или в действиях (бездействии) которого антимонопольным органом обнаружены признаки нарушения антимонопольного законодательства.
Установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара.
В этой связи для целей определения доминирующего положения на рынке определенного товара ключевое значение имеет определение соответствующих признаков.
Процедура установления доминирующего положения определена Административным регламентом ФАС РФ по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденным приказом ФАС РФ от 17.01.2007 N 5 (далее - Административный регламент N 5).
В силу пунктов 3.3 и 3.4 Административного регламента N 5 установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией включает в себя, в том числе проведение анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения. Анализ состояния конкуренции проводится в соответствии с порядком проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта.
Пунктом 3.6.4 Административного регламента N 5 предусмотрено, что определение признаков наличия доминирующего положения хозяйствующего субъекта осуществляется по результатам анализа состояния конкуренции, проведенного согласно соответствующему порядку проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта, и включает в себя идентификацию хозяйствующего субъекта, предварительное определение продуктовых и географических границ товарного рынка, выявление группы лиц, оценку положения хозяйствующего субъекта (группы лиц) на рынке.
Из текста представленного анализа рынка услуг от 03.05.2011 следует, что при его составлении антимонопольный орган руководствовался действующим Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным приказом Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации от 28.04.2010 N 220 (далее - Порядок).
В соответствии с пунктом 11.1 названного Порядка по результатам проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке составляется аналитический отчет, в котором приводятся результаты проведенного анализа.
В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов (за исключением финансовых организаций), имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов.
Постановлением Правительства РФ от 19.12.2007 N 896 утверждены Правила формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов" (далее – Правила).
В соответствии с Правилами, Реестр является государственным информационным ресурсом и представляет собой базу данных о хозяйствующих субъектах, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - хозяйствующий субъект).
Формирование и ведение реестра осуществляются путем включения в него сведений о хозяйствующем субъекте, а также исключения из него соответствующих сведений и внесения изменений в содержащиеся в реестре сведения (пункт 3 Правил).
Основаниями для принятия решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в Реестр, являются аналитический отчет, подготовленный, в том числе, в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства и решение суда (пункт 13 Правил).
В соответствии с пунктом 8 Правил в аналитическом отчете должны быть отражены результаты анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции, который проводится в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 23 Федерального закона "О защите конкуренции", для целей определения доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке.
Из приведенных норм права следует, что определение признаков наличия доминирующего положения хозяйствующего субъекта осуществляется по результатам анализа состояния конкуренции, который проводится до вынесения решения, принимаемого по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства. Выводы, излагаемые в аналитическом отчете, должны служить основанием для определения признаков наличия доминирующего положения хозяйствующего субъекта.
Проведение анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке должно быть оформлено составлением антимонопольным органом итогового документа - аналитического отчета.
В судебном заседании было установлено, что основанием для издания оспариваемого приказа и включения Предприятия в Реестр послужил анализ рынка услуг вывоза твердых бытовых отходов на территории городского поселения Угольные Копи Анадырского муниципального района ЧАО в 2009-2010 годах.
Аналитический отчет в материалах дела отсутствует и не был представлен в судебное заседание. Как пояснили представители Управления, что аналитический отчет не составлялся, а основанием к включению в Реестр Предприятия послужили выводы, сделанные Управлением в анализе рынка услуг от 03.05.2011 (раздел 9).
Оценивая анализ рынка услуг от 03.05.2011, явившийся основанием для включения в Реестр, суд приходит к выводу, что состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке оказания услуг по удалению отходов, определен антимонопольным органом неверно, оценка положению Предприятия на рынке услуг по вывозу ТБО не приведена.
Антимонопольным органом определение хозяйствующих субъектов, действующих на рынке оказания услуг по удалению отходов, а соответственно, и расчет объема рынка услуг и доли Предприятия на данном рынке, произведены с нарушением требований антимонопольного законодательства.
В соответствии с пунктом 5.1 Порядка в состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, включаются хозяйствующие субъекты, реализующие в его границах рассматриваемый товар (услугу) в пределах определенного временного интервала исследования товарного рынка.
В состав хозяйствующих субъектов, действующих на рассматриваемом рынке, могут быть также включены физические и юридические лица, которые в течение краткосрочного периода (не более года) могут при обычных условиях оборота и без дополнительных издержек (издержки окупаются в течение года при уровне цен, отличающемся не более чем на 10 процентов от сложившейся средневзвешенной рыночной цены) войти на данный товарный рынок.
Согласно пункту 5.2 Порядка количество выявленных хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, является достаточным, если: объем товарного рынка известен и выявленных хозяйствующих субъектов достаточно, чтобы подтвердить или опровергнуть гипотезу о доминирующем положении любого из них, а также для установления влияния любого из них на состояние конкуренции, количество выявленных хозяйствующих субъектов основано на всей доступной информации и не может быть расширено за счет информации о хозяйствующих субъектах, которой обладают покупатели и продавцы на рассматриваемом рынке.
В анализе рынка услуг от 03.05.2011 указано лишь, что продавцом услуги по вывозу ТБО на локальном товарном рынке в городском поселении Угольные Копи выступает один хозяйствующий субъект, имеющий специализированный транспорт – Предприятие. При этом, на основании чего антимонопольный орган пришел к данному выводу при расчете объема рынка, какие хозяйствующие субъекты при этом исследовались, сведения о наличии специализированного транспорта, анализ рынка услуг от 03.05.2011 не содержит.
Вместе с тем, из представленных материалов (выписка из ЕГРЮЛ, по видам деятельности) следует, что в границах населенного пункта Угольные Копи Анадырского муниципального района услуги по удалению отходов (коды ОКВЭД 90.0, 90.00, 90.00.2) могут оказывать еще 4 юридических лица.
Антимонопольным органом не установлено наличие лицензии у выявленных субъектов хозяйственной деятельности, наличие у них автотранспорта и возможности оказывать услуги по вывозу ТБО. В основу выводов Управления положены лишь письмо ООО «Андезит» от 27.03.2011 из которого следует, что вывозом ТБО в 2009-2011 годах общество не занималось, договор между Предприятием и ООО «ЧукотЖилСервис-Угольные Копи» на оказание услуг по вывозу ТБО и утилизацию, а также квитанции на оплату услуг по вывозу мусора от гражданки Телегиной В.А.
Письмо ООО «Сервис» от 04.07.2011, и ООО «Андезит» от 04.07.2011 не могут рассматриваться в качестве доказательств, поскольку добыты Управлением за пределами рассмотрения вопроса о признании положения Предприятия доминирующим в рамках рассмотрения антимонопольного дела. Кроме того, представленные письма не свидетельствуют о невозможности оказания услуг по вывозу ТБО указанными лицами.
Антимонопольным органом не учтено, что в соответствии с Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» Федеральным законом от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» к полномочиям органов местного самоуправления отнесена организация сбора и вывоза бытовых отходов и мусора.
Из письма администрации городского поселения Угольные Копи следует, что управление многоквартирными домами, расположенными на территории городского поселения Угольные Копи в 2009-2011 годах осуществляет ООО «ЧукотЖилСервис – Угольные Копи».
В письме указаны объемы вывозимых ТБО в 2009-2010 годах, а также об отсутствии информации о других организациях, оказывающих услуги по вывозу ТБО.
В региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов по виду услуги: «Удаление сточных вод, отходов и аналогичная деятельность» (код ОКВЭД 90.00) в границах населенного пункта – п. Угольные Копи включено ООО «ЧукотЖилСервис – Угольные Копи», с долей 100%.
Как следует из Общероссийского классификатора видов экономической деятельности, продукции и услуг" ОК 004-93 вид услуги по удалению отходов входит в раздел 9000000 Услуги по обеспечению экологической безопасности в городе службами коммунального хозяйства, подраздел 9010000 Услуги по канализации, удалению отходов, санитарной обработке и аналогичные услуги.
Таким образом, следуя Реестру хозяйствующих субъектов, с учетом включения в него Предприятия, на территории городского поселения Угольные Копи доминирующее положение по оказанию услуги по удалению отходов, с долей 100% занимают два хозяйствующих субъекта – ООО «ЧукотЖилСервис – Угольные Копи» и Предприятие.
В анализе рынка услуг от 03.05.2011, послужившем основанием для издания Управлением оспариваемого приказа, отсутствуют какие-либо сведения об обоснованном анализе состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, отсутствуют сведения об обоснованном анализе расчета объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке.
Доказательства, на котором основаны выводы Управления о включении Предприятия в Реестр отсутствуют.
Договоры на оказание услуг с ООО «ЧукотЖилСервис-Угольные Копи» не могут служить достаточными основаниями для принятия решения о признании положения Предприятия доминирующим на рынке услуг по вывозу ТБО.
Факт оказания услуг по вывозу мусора гражданке Телегиной В.А., сам по себе, не может являться основанием для признания положения Предприятия доминирующим на рынке услуг по удалению отходов в границах п. Угольные Копи.
Антимонопольным органом не доказана возможность Предприятия оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара (услуги) на соответствующем товарном рынке, и устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов или затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
При таких обстоятельствах, ввиду недоказанности антимонопольным органом признаков доминирующего положения Предприятия, учитывая, что оспариваемый приказ вынесен на основании анализа рынка услуг от 03.05.2011 в отсутствие аналитического отчета, необоснованности нахождения двух хозяйствующих субъектов с долей 100% на рынке услуг по удалению отходов в границах одного населенного пункта, суд приходит к выводу, что антимонопольным органом доминирующее положение Предприятия на рынке услуг: «Услуги по удалению отходов» определено неправомерно, Предприятие включено в реестр с нарушением процедуры, предусмотренной Правилами и Порядком.
Доводы Управления о недоказанности заявителем нарушения его прав и законных интересов оспариваемым решением отклоняются судом, поскольку включение субъекта в Реестр произведено в рамках рассмотрения антимонопольного дела о нарушении статьи 10 Закона о защите конкуренции, последствиями которого является привлечение хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение к административной ответственности.
Частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.
Частью 4 указанной нормы установлено, что в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должны содержаться, в том числе, указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.
В силу пункта 14 Правил одним из оснований для принятия решения об исключении сведений о хозяйствующем субъекте из реестра, является решение суда об исключении сведений о хозяйствующем субъекте из реестра.
В этой связи, суд полагает необходимым обязать Управление устранить допущенные нарушения, исключив сведения о Предприятии из Реестра.
Учитывая общий принцип распределения судебных расходов, в соответствии со статьей 110 АПК РФ, государственная пошлина в размере 2000 рублей, уплаченная заявителем подлежит взысканию с Управления.
Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 177, 201, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
РЕШИЛ:
1. Заявленные требования Государственного предприятия Чукотского автономного округа «Чукоткоммунхоз» удовлетворить.
2. Признать недействительным приказ № 72 от 3 мая 2011 года Управления Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому АО «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов».
3. Признать действия Управления Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому АО по включению Государственного предприятия Чукотского автономного округа «Чукоткоммунхоз» с долей 100 процентов, в реестр хозяйствующих субъектов Чукотского автономного округа, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов по следующему виду услуг ОК 004-93: 9010020 «Услуги по удалению отходов» (вывоз твердых бытовых отходов) – в границах городского поселения Угольные Копи Анадырского муниципального района Чукотского автономного округа, незаконными.
4. Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому автономному округу исключить Государственное предприятие Чукотского автономного округа «Чукоткоммунхоз» из реестра хозяйствующих субъектов Чукотского автономного округа, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов по виду услуги ОК 004-93: 9010020 «Услуги по удалению отходов» (вывоз твердых бытовых отходов) – в границах городского поселения Угольные Копи Анадырского муниципального района Чукотского автономного округа.
5. Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому автономному округу в пользу Государственного предприятия Чукотского автономного округа «Чукоткоммунхоз» судебные расходы по уплате государственной пошлины, в размере 2 000 рублей.
6. Исполнительный лист выдать по вступлению решения в законную силу.
7. Настоящее решение, может быть обжаловано в течение месяца в Шестой арбитражный апелляционный суд в порядке главы 34 АПК РФ, а также в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в порядке, предусмотренном частью 2 статьи 181, статьей 276, частью 4 статьи 288 АПК РФ.
Судья Дерезюк Ю.В.