Решение от 29 июля 2009 года №А80-155/2009

    10
 
А80-155/2009
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧУКОТСКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е
 
 
    г. Анадырь                                                                     Дело  № А80-155/2009
 
    27 июля 2009г.
 
 
    Резолютивная часть решения оглашена 27.07.2009г.
 
    Полный текст решения изготовлен 29.07.2009г.
 
 
    Арбитражный суд Чукотского автономного округа в составе судьи Дедова Андрея Валерьевича,
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Беловой Натальей Мухтаровной,
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Департамента промышленной политики, строительства и жилищно-коммунального хозяйства Чукотского автономного округа  (далее –Заявитель, Департамент)
 
    о привлечении общества с ограниченной ответственностью производственно-коммерческое предприятие «Темп» (далее - ООО ПКП «Темп», Общество) к административной ответственности по основанию, предусмотренному частью 3 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ): продолжение работ до составления актов об устранении выявленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации недостатков при строительстве объекта капитального строительства и назначении наказания в виде наложения административного штрафа в сумме 99 000 руб.,
 
    при участии:
 
    от Департамента – Зубкова Ирина Константиновна (доверенность от 13.01.2009г. № 1);
 
    от ООО ПКП «Темп» – Зотиков Иван Герасимович (распоряжение от 23.07.2009г. №1), Слаков Сергей Викторович (доверенность от 15.07.2009г. № 10), Сударинен Сергей Семенович (доверенность от 15.07.2009г. № 11),
 
 
у с т а н о в и л :
 
    Департамент обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью производственно-коммерческое предприятие «Темп» к административной ответственности по основанию, предусмотренному частью 3 статьи 9.5 КоАП РФ: продолжение работ до составления актов об устранении выявленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации недостатков при строительстве объекта капитального строительства и назначении наказания в виде наложения административного штрафа в сумме 99 000 руб..
 
 
    Определением суда от 08 июля 2009 года судебное заседание назначено на 22 июля 2009 года на 11 часов 00 мин..
 
    Определением суда от 22 июля 2009 года в судебном заседании объявлялся перерыв до 24 июля 2009 года до 16 часов 00 мин..
 
    Определением суда от 24 июля 2009 года в судебном заседании объявлялся перерыв до 27 июля 2009 года до 16 часов 00 мин..
 
 
    О времени настоящего судебного заседания лица участвующие в деле извещены надлежаще. В судебное заседание обеспечена явка представителей Департамента, ООО ПКП «Темп».
 
 
    В обоснование заявления Департамент указал следующее:
 
    - 02.06.2008г. от ООО ПКП «Темп» в Департамент поступило извещение о начале строительства объекта капитального строительства «60-ти квартирный жилой дом» по адресу: г. Анадырь, ул. Строителей, 16;
 
    - 08.10.2008г. по устному заявлению директора Общества о завершении этапа работ Департаментом проведена внеплановая проверка выполненных работ, по результатам которой составлен акт № 2-116/7. Директор Общества от подписания акта отказался;
 
    - 10.10.2008г. на основании акта проверки Департаментом вынесено предписание № 2-116/7 со сроком исполнения до 10.11.2008г.;
 
    - 13.10.2008г. акт и предписание направлены Обществу;
 
    - 25.05.2009г. на основании полученной информации о продолжении работ на объекте Департамент вынес предписание № 3-116/7 сроком исполнения до 15.06.2009г., которое получено Обществом 28.05.2009г.;
 
    - в связи с не исполнением предписания Департамент принял решение о возбуждении производства по делу об административном правонарушении;
 
    - 25.06.2009г. Департаментом составлен протокол об административном правонарушении.
 
 
    ООО ПКП «Темп» представило отзыв на заявленные требования, в котором просит в заявлении Департамента отказать, поскольку не нарушало обязательные требования стандартов, стандартных норм и правил на строительстве «60-ти квартирный жилой дом» по адресу: г. Анадырь, ул. Строителей, 16, применяя в строительстве типовые пластиковые оконные блоки и балконные двери, минеральную вату полистирольные плиты в качестве утепления наружных стен, так как данные строительные материалы повсеместно применяются в промышленном и гражданском строительстве и не вызывают опасений по надежности и безопасности и имеют сертификаты качества, соответствующим строительным нормам и требованиям, исполнительная документация ведется в полном объеме.
 
 
    Заслушав  в ходе судебного заседания представителей Департамента и Общества, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд не находит оснований для привлечения к административной ответственности Общества по части 3 ст. 9.5 КоАП РФ по следующим основаниям.
 
 
    Из материалов дела следует и судом установлено.
 
 
    Общество зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Чукотскому автономному округу, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 06.07.09 № 602.
 
    .05.2008г. Администрацией городского округа Анадырь Обществу выдано разрешение № RU87301000-13 на строительство объекта капитального строительства «60-ти квартирный жилой дом по адресу: Чукотский АО, г. Анадырь, ул. Строителей, 16».
 
    .06.2008г. Общество направило  в адрес Департамента извещение о начале строительства объекта капитального строительства  - «60-квартирный жилой дом» по адресу: г. Анадырь, ул. Строителей, 16.
 
    01.07.2008г. Департаментом вынесено предписание № 1-116/7 об устранении нарушений требований технических регламентов и проектной документации по выполненным работам, которым предписано в срок до 10.07.08 представить Департаменту:
 
    ) общий журнал работ,
 
    ) реестр чертежей комплекта рабочей документации;
 
    ) копию положительного заключения государственной экспертизы проектной документации;
 
    ) копию документа о вынесении на местность линий отступа от красной линии;
 
    ) копию положительного заключения государственной экспертизы результатов инженерных изысканий;
 
    ) сведения о заказчике, техническом надзоре заказчика;
 
    ) сведения о строительном контроле подрядчика с подтверждающими квалификацию документами;
 
    ) уточнить проектные показатели работы.
 
    .07.2008г. председателем Комитета по градостроительству и архитектуре утверждено экспертное заключение № 87-1-3-0018-08 по проекту ««Незавершенное строительство 60-ти квартирного жилого дома по адресу: г. Анадырь, ул. Строителей, 16», согласно которого представленная Обществом документация соответствует требованиям законодательных актов российской Федерации и нормативным документов.
 
    08.10.2008г. Департаментом проведена проверка соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов и проектной документации, по результатам которой  в присутствии представителя Общества - прораба Малькова Ю.А. составлен акт № 2-116/7.
 
    Как следует из вышеуказанного акта проверкой установлено:
 
    - замечания Департамента по Предписанию от 01.08 № 1-116/7 не устранены;
 
    - на объекте не ведется общий журнал работ, журнал сварочных работ, предъявлены журнал армировании и журнал бетонирования ростверка, не прошедшие регистрацию в Департаменте;
 
    - на объекте отсутствует строительный контроль подрядчика и технический надзор заказчика;
 
    - предъявленные акты освидетельствования скрытых работ не подписаны представителями технадзора Заказчика;
 
    - отсутствуют паспорта и сертификаты на применяемые строительные материалы, изделия и конструкции;
 
    - отсутствуют исполнительные схемы на бетонирование ростверка;
 
    - отсутствуют акты освидетельствования скрытых работ  на бетонирование монолитного ж/б каркаса, кладку наружных стен, монтаж конструкций лестничных клеток, электро-сварочные работы;
 
    - отсутствуют акты промежуточной приемки ответственных конструкций.
 
    .10.2008г. Департаментом вынесено предписание № 2-116/7 об устранении нарушений требований технических регламентов и проектной документации по выполненным работам в срок до 10.11.2008г. и представить:
 
    ) общий журнал работ;
 
    ) реестр чертежей комплекта рабочей эксплуатации;
 
    ) копию положительного заключения государственной экспертизы проектной документации;
 
    ) копию документа о вынесении на местность линий отступа от красных линий;
 
    ) копию положительного заключения государственной экспертизы результатов инженерных изысканий;
 
    ) сведения о заказчике, техническом надзоре заказчика;
 
    ) сведения о строительном контроле подрядчика с подтверждающими квалификацию документами;
 
    ) уточнить проектные показатели объекта и т.д..
 
    Этим же предписанием Департамент обязал Общество произвести экспертизу выполненных работ силами любой привлеченной организации, имеющей право заниматься такой деятельностью, с согласованием плана проведения экспертизы с Департаментом.
 
    .05.2009г. Департаментом вынесено предписание № 3-116/7 об устранении нарушений требований технических регламентов и проектной документации по выполненным работам, которым Обществу предписано в срок до 15.06.2009г. представить:
 
    - информацию о выполнении предписаний Департамента № 1/116-7, № 2/116-7;
 
    - исполнительную документацию по работам и процедурам. Связанным с установкой оконных блоков в соответствии с СНиП;
 
    - исполнительную документацию по работам и процедурам, связанным с устройством теплоизоляции фасада в соответствии с МДС 55-1.2005.
 
    .05.2009г. Департаментом направлено Обществу письмо № 222/07-09, в котором Департамент напоминает о  необходимости устранения недостатков, выявленных предписаниями № 1-116/7 от 01.07.2008г, № 2/116-7 от 10.10.2008г., № 3-116/7 от 25.05.2009г. и требует прекратить дальнейшие работы по строительству в связи с социальной значимостью объекта, возможной угрозой жизни и здоровью будущих жильцов (получено работником Общества 28.05.2009г.).
 
    .06.2009г. Департаментом Обществу направлено уведомление № 269/07-09 о том, что 25.06.2009г. будет составлен протокол об административном правонарушении, предложено явиться для дачи объяснений по факту нарушения, подписания протокола об административном правонарушении либо направить представителя с надлежаще оформленными полномочиями на участие в административном производстве (получено бухгалтером Общества 17.06.2008г.)
 
    .06.2009г. Департаментом в отсутствие представителя Общества составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 3 ст. 9.5 КоАП РФ в связи с тем, что на объекте продолжаются работы,  остановленные предписанием № 3-116/7 от 25.05.2009г., без выполнения предписания и до составления акта об устранении выявленных недостатков при строительстве объекта.
 
 
    В соответствии с абзацем 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ Департамент обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 9.5 КоАП РФ.
 
 
    В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.
 
 
    В соответствии с частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков.
 
    Пунктом 3 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за продолжение работ до составления актов об устранении выявленных уполномоченными на осуществление государственного строительного надзора Федеральным органом исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации недостатков при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства.
 
    Частью 1 статья 23.56 КоАП РФ предусмотрено, что дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 9.4 и 9.5 настоящего Кодекса рассматривают органы исполнительной власти, уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора.
 
    Согласно статье 7 Градостроительного кодекса Российской Федерации, к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области градостроительной деятельности относится, в том числе, осуществление государственного строительного надзора в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.
 
 
    В соответствии со статьей 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
 
    Выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.
 
 
    Исходя из смысла части 3 статьи 9.5 КоАП РФ объективная сторона правонарушения заключается в совершении действий по строительству до составления актов об устранении выявленных недостатков при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства.
 
    Объектом посягательства правонарушений, предусмотренных статьей 9.5 КоАП РФ, является установленный государством порядок строительства зданий и сооружений производственного и непроизводственного назначения, в том числе жилых зданий, а также объектов индивидуального строительства, приемки и ввода указанных объектов строительства в эксплуатацию.
 
    Субъектом ответственности могут быть как граждане и должностные лица, так и индивидуальные предприниматели и юридические лица.
 
    С субъективной стороны правонарушение характеризуется только умышленной формой вины.
 
 
    В круг обстоятельств, подлежащих выяснению и подтверждению надлежащими доказательствами, входят в соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ событие административного правонарушения, лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), виновность лица в совершении административного правонарушения, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность, иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
 
    Согласно ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливаются вышеуказанные обстоятельства.
 
    Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
 
    К числу приведенных доказательств относится протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, составление которого предусмотрено ст. 27.8 КоАП РФ. В соответствии с указанной статьей осмотр производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, в присутствии представителя юридического лица и двух понятых.
 
 
    В соответствии с частью 8 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации. В соответствии с пунктом 14 Постановление Правительства РФ от 01.02.2006г. № 54 (в ред. от 10.03.2009г.) «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации», при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений.
 
 
    Из материалов дела следует, что протокол осмотра не составлялся. Акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику предписания об устранении нарушений Департаментом так же составлен не был. Предписания Департамента № 1-116/7, № 2-116/7, № 3-116/7, а также акт проверки от 08.10.2008г. № 2-116/7 не могут заменить протокол осмотра, либо акт проверки, поскольку указанные в них нарушения не соответствуют нарушениям, отраженным в протоколе об административном правонарушении № 116/7-2 от 25.06.2009г.. Как пояснил в судебном заседании представитель Департамента, «акт составлен не был, начальник отдела  надзора выходил на объект сам и сделал фотографии, соответственно осмотрел все сам. К сожалению фотографии сделаны не должным образом, не зафиксированы  дата и время» (стр. 3 протокола судебного заседания).
 
    Приложенные к предписанию от 25.05.2009г. № 3-117/7 фотографии строящегося здания не могут являться доказательством проведенной проверки, а так же не могут являться доказательством проводимых работ после вынесения предписания от 25.05.2009г. № 3-117/7, поскольку не содержат привязок к местности, времени и даты фотосъемки.
 
    В судебное заседание представителем Департамента также не представлено каких-либо доказательств проведения проверки в мае-июне 2009 года, по результатам которой составлен протокол об административном правонарушении № 116/7-2 от 25.06.2009г..
 
    Более того, на вопрос суда представителю Департамента: «Был ли уведомлен представитель ответчика, о том, что 25.05.2009г. будет производится проверка с выходом на место?» представитель Департамента ответил: «Нет.».
 
    Таким образом, материалами дела не подтверждается проведение Департаментом проверки в мае-июне 2009, составление каких-либо актов по ее результатам, подтверждающих факт выявления или совершения состава правонарушения, отраженного в протоколе об административном правонарушении № 116/7-2 от 25.06.2009г..
 
    Предписание от 25.05.2009г. № 3-117/7 в нарушение пункта 14 Постановления Правительства РФ от 01.02.2006г. № 54 (в ред. от 10.03.2009г.) «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации» вынесено без составления акт, являющегося основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику предписания об устранении таких нарушений.
 
    Так же, проверка проведена без уведомления ООО ПКП «Темп».
 
 
    Несоблюдение установленного законом порядка применения взыскания, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение, является существенным нарушением и свидетельствует о незаконном составлении  Департаментом протокола № 116/7-2 об административном правонарушении в отношении юридического лица и о незаконности требования о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 9.5 КоАП РФ.
 
 
    Таким образом, с учетом всех фактических обстоятельств дела, суд  считает, что при производстве по делу об административном правонарушении были допущены существенные процессуальные нарушения, являющиеся самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований о привлечении ООО ПКП «Темп» к административной ответственности по части 3 статьи 9.5 КоАП РФ и в назначении наказания в виде наложения административного штрафа в сумме 99 000 руб..
 
 
    Довод общества о том, что оно не нарушало обязательные требования стандартов, стандартных норм и правил на строительстве «60-ти квартирный жилой дом» по адресу: г. Анадырь, ул. Строителей, 16, отклонен судом ввиду следующего.
 
    Объективная сторона правонарушения по части 3 статьи 9.5 КоАП РФ заключается в совершении действий по строительству до составления актов об устранении выявленных недостатков при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства.
 
    Факт продолжения строительства после вынесения предписания от 25.05.2009г. № 3-117/7  представители Общества подтвердили в судебном заседании (стр. 4 протокола судебного заседания). Не смотря на неоднократные предложения суда представить документы, подтверждающие соблюдение обязательных требований стандартов, стандартных норм и правил на строительстве «60-ти квартирный жилой дом» по адресу: г. Анадырь, ул. Строителей, 16, ООО ПКП «Темп» ни каких документов не представило.
 
 
    На основании изложенного, руководствуясь статьями 167 –, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Чукотского автономного округа,
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    1. В удовлетворении заявления Департамента промышленной политики, строительства и жилищно-коммунального хозяйства Чукотского автономного округа о привлечении общества с ограниченной ответственностью производственно-коммерческое предприятие «Темп» к административной ответственности по основанию, предусмотренному частью 3 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях: продолжение работ до составления актов об устранении выявленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации недостатков при строительстве объекта капитального строительства и назначении наказания в виде наложения административного штрафа в сумме 99 000 руб., отказать.
 
 
    2. Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.
 
 
    3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме) в Шестой арбитражный апелляционный суд.  
 
 
 
    Судья                                                                           А.В. Дедов