Решение от 02 августа 2010 года №А79-5263/2010

 
 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧУВАШСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
 
 
 
 
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
 
 
    г. Чебоксары
 
    Дело № А79-5263/2010
 
    02 августа 2010 года
 
 
    Резолютивная часть решения оглашена 29.07.2010.
 
    Полный текст решения изготовлен 02.08.2010.
 
 
    Арбитражный суд Чувашской Республики под председательством судьи Михайлова А.Т.
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рыбкиной К.В.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Апрель» (г. Казань, ул. Максимова, дом 27)
 
    к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики (г. Новочебоксарск, ул. Солнечная, дом 1)
 
    о признании недействительным предписания от 22.04.2010 № 05677,
 
    при участии:
 
    представителя заявителя – Глинястиковой Н.В., по доверенности от 28.06.2010,
 
    представителей Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Новочебоксарску Чувашской Республики – специалиста-эксперта Перцевой О.Н., по доверенности от 22.03.2010 № 27, государственного налогового инспектора Романова В.В., по доверенности от 02.07.2010 № 44,
 
 
    установил:
 
 
    общество с ограниченной ответственностью «Апрель» (далее –  общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики (далее – инспекция) о признании недействительным предписания от 22.04.2010 № 05677 о прекращении деятельности букмекерской конторы ООО «Апрель».
 
    В заявлении указывается, что оспариваемое предписание налогового органа не соответствует закону и иным нормативным актам, а также нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности.
 
    При этом Инспекцией не было принято во внимание, что заявитель самостоятельную деятельность по организации и проведению азартных игр    не осуществлял, а действовал в рамках заключенного им субагентского договора.  Своего специального оборудования, позволяющего осуществлять такую деятельность, общество не имеет. Информацию (линию спортивных событий и коэффициенты) заявитель не формирует. Организатором азартной игры фактически является ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» Республика Казахстан.
 
    Кроме того, в нарушение статьи 65, части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Инспекцией не представлены доказательства того, что пункты приема ставок обладают критерием кассы тотализатора или букмекерской конторы, что в данных пунктах приема ставок учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша.
 
    Также указывает, что со стороны Инспекции имело место нарушение требований Федерального закона от 26.12.2008 «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», а именно: акт обследования зала от 05.04.2010 не содержит оснований для проведения внеплановой проверки, ООО «Апрель» не было уведомлено о ее проведении, распоряжение на проведение проверки не было вручено под роспись руководителю общества.
 
    Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержала полностью и привела доводы, изложенные в заявлении и письменных объяснениях.
 
    Представители Инспекции в судебном заседании требования заявителя не признали и привели доводы, изложенные в письменном отзыве от 05.07.2010 № 04-19/08934. Суду пояснили, что 05.04.2010 Инспекцией проведена проверка соблюдения обществом требований законодательства по организации и проведению азартных игр. В ходе проверки был установлен факт осуществления ООО «Апрель» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе «Зенит» без соответствующей лицензии. По результатам проверки Инспекцией проведено административное расследование, по окончании которого 22.04.2010 был составлен протокол № 000704 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административном правонарушении. Инспекцией 22.04.2010 обществу было выдано оспариваемое предписание, которое считают законным и обоснованным. Кроме того, по результатам настоящей проверки руководитель ООО «Апрель» решением мирового судьи уже привлечен к административной ответственности. Распоряжение на проведение проверки было вручено работникам структурного подразделения общества.
 
    Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав письменные доказательства, суд приходит к следующему.
 
    Из материалов дела видно, что 10.07.2008 товариществу с ограниченной ответственностью «Букмекерская контора «ZENIT.KZ» Комитетом индустрии туризма Министерства туризма и спорта Республики Казахстан выдана лицензия  серии ТИК № 0000013 на право осуществления деятельности в сфере игорного бизнеса – букмекерская контора, со сроком действия 10 лет. Месторасположением игорного заведения является г.Алматы, ул. Жансугурова, дом 260 «в».
 
    14.11.2009 между ТОО «Букмекерская контора «ZENIT.KZ» (принципалом) и ООО «МВбет» (агентом) заключен агентский договор № 1 на оказание услуг по приему и выплате платежей населения.
 
    В соответствии с условиями договора агент оказывает принципалу агентские услуги, а принципал оплачивает агенту вознаграждение за оказанные агентские услуги в порядке и на условиях, предусмотренных агентским договором. Агент, выполняя поручение по договору, действует от имени и за счет принципала. Права и обязанности по операциям, совершенным агентом, возникают непосредственно у принципала.
 
    Договором предусмотрено, что агентскими услугами являются услуги по приему наличных денег от физических лиц с целью их дальнейшего перечисления в пользу принципала, оказываемые агентом через сеть своих структурных подразделений в Российской Федерации, в интересах принципала, от его имени и за вознаграждение.
 
    В последующем 14.11.2009 между ООО «МВбет» (агентом) и ООО «Апрель» (субагентом) заключен субагентский договор № 165. Настоящий договор заключен агентом от имени и в интересах ТОО  «Букмекерская контора «ZENIT.KZ» (принципала) во исполнение условий агентского договора от 14.11.2009 № 1. Субагент по поручению агента оказывает принципалу субагентские услуги, а агент от имени принципала оплачивает субагенту вознаграждение за оказанные субагентские услуги в порядке и на условиях, предусмотренных субагентским договором. Субагент, выполняя поручение по договору, действует по поручению агента от имени и за счет принципала. Права и обязанности по операциям, совершенным субагентом, возникают непосредственно у принципала.
 
    Названным договором предусмотрено, что субагентскими услугами являются услуги по приему наличных денег от физических лиц с целью их дальнейшего перечисления через агента в пользу принципала, оказываемые субагентом через сеть своих структурных подразделений в Российской Федерации, в интересах принципала, от его имени и за вознаграждение.
 
    Приложением от 14.11.2009 № 1 к субагентскому договору № 165 ООО «МВбет» (агентом) и ООО «Апрель» (субагентом) оговорены адреса пунктов приема и выплат в интересах принципала ТОО «Букмекерская контора «ZENIT.KZ» с 14.11.2009 в рамках исполнения субагентского договора от 14.11.2009 № 165. В частности, пункт приема и выплат в интересах принципала ТОО «Букмекерская контора «ZENIT.KZ» находится по адресу: г.Новочебоксарск, ул. Советская, дом 42.
 
    05.04.2010 Инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Новочебоксарску Чувашской Республики на основании поручения от 05.04.2010 № 1 проведена проверка соблюдения ООО «Апрель» требований законодательства по организации и проведению азартных игр.
 
    В ходе проверки выявлено, что ООО «Апрель» по адресу: г.Новочебоксарск, ул. Советская, дом 42 осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе «Зенит» без соответствующей лицензии. В данной букмекерской конторе определяется вид ставок, сумма и выплата выигрыша, обеспечивается прием и обработка ставок, имеется касса букмекерской конторы. Клиентам при осуществлении ставок наличными деньгами выдаются квитанции с указанием даты, события, коэффициента, суммы ставки, размера выигрыша, адреса приема платежей, то есть выполняются функции букмекерской конторы по приему и обработке ставки и определения возможного выигрыша. Вероятный выигрыш при положительном исходе выплачивается по месту нахождения букмекерской конторы в г. Новочебоксарске по ул. Советская, дом 42.
 
    При этом ООО «Апрель» не имеет собственной лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
 
    22.04.2010 Инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Новочебоксарску Чувашской Республики вынесено предписание № 05677 о  необходимости не позднее следующего дня с момента получения предписания прекратить деятельность букмекерской конторы ООО «Апрель» по адресу: г.Новочебоксарск, ул. Советская, дом 42. Обществу поручено представить в Инспекцию письменные доказательства исполнения предписания в срок до 30.04.2010.
 
    Основанием для оформления оспариваемого предписания от 22.04.2010, как следует из его содержания, явилось несоответствие деятельности, осуществляемой ООО «Апрель», требованиям Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 5 указанного Федерального закона  от 29.12.2006 № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр осуществляется исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
 
    Согласно статье 4 Федерального закона  от 29.12.2006 № 244-ФЗ организатором азартных игр является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.
 
    Деятельность по организации и проведению азартных игр представляет собой деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
 
    Участником азартной игры признается физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организаторов азартной игры или другим участником азартной игры.
 
    Обстоятельства дела свидетельствуют, что ООО «Апрель» осуществляет свою деятельность на основании субагентского договора от 14.11.2009 № 165, заключенного между обществом и ООО «МВбет». С учетом условий договора ООО «Апрель», действуя по поручению ООО «МВбет» от имени и за счет  ТОО «Букмекерская контора «ZENIT.KZ», осуществляет прием ставок в соответствии с перечнем событий и котировками, предоставляемыми принципалом, выплачивает выигрыши в соответствии с расчетами выигрышей, также предоставленных принципалом.
 
    Таким образом, организатором игры фактически является ТОО «Букмекерская контора «ZENIT.KZ».
 
    В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное между двумя или несколькими частниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры, а под пари для данных целей -  азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.
 
    Статьей 366 Налогового кодекса Российской Федерации кассой букмекерской конторы признается один из объектов налогообложения налогом на игорный бизнес.
 
    Согласно статье 364 Налогового кодекса Российской Федерации под кассой букмекерской конторы для целей главы 29 «Налог на игорный бизнес» Налогового кодекса Российской Федерации понимается специально оборудованное место у организатора игорного заведения, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате. При этом в соответствии со статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ кассой букмекерской конторы является часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш.
 
    Как следует из приведенных норм Налогового кодекса Российской Федерации и Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, обязательными условиями, необходимыми для отнесения обособленных подразделений букмекерской конторы (пунктов приема ставок) к кассам букмекерской конторы, являются, возможность заключения в них пари с участниками азартной игры, а также выполнение данными обособленными подразделениями функций определения результатов азартной игры, учета общей суммы внесенных участниками азартной игры ставок и функций определения подлежащих выплате им сумм выигрышей. Иных условий, в том числе и условий по применению того или иного порядка (механизма) выполнения указанных функций, данными нормами Налогового кодекса Российской Федерации и Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ не предусмотрено.
 
    В связи с этим организаторы азартных игр в букмекерских конторах, имеющих обособленные подразделения – пункты приема ставок (вне зависимости от используемого ими порядка (механизма) учета сумм ставок и определения сумм выигрышей), признаются налогоплательщиками налога на игорный бизнес только по месту нахождения тех обособленных подразделений – пунктов приема ставок, которые выполняют указанные функции, то есть соответствуют предусмотренным статьей 364 НК РФ и статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ признакам касс букмекерских контор. При этом организаторы азартных игр, выполняющие данные функции в централизованном порядке по месту нахождения букмекерских контор, привлекаются к уплате налога на игорный бизнес только по месту нахождения таких букмекерских контор.
 
    С учетом изложенного, ООО «Апрель», действуя через пункт приема ставок по адресу: г. Новочебоксарск, ул. Советская, дом 42, не является организатором азартной игры.
 
    Безусловным доказательством того, что пункт приема по адресу: г.Новочебоксарск, ул. Советская, дом 42 в лице ООО «Апрель» является обособленным подразделением ТОО «Букмекерская контора «ZENIT.KZ» налоговым органом суду не представлено.
 
    Таким образом, выводы проверяющих о нарушении ООО «Апрель» требований Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» являются несостоятельными.
 
    Суд находит, что субагентский договор от 14.11.2009 № 165 не противоречит Гражданскому кодексу Российской Федерации, не нарушает требования Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ.
 
    Глава 52 Гражданского кодекса Российской Федерации (статьи 1005 – 1011) устанавливает право заключения агентских договоров без ограничения и оговорок по видам деятельности, где могут применяться подобные договоры. Также законодательством не запрещено организовывать пункты приема платежей и выплат букмекерской конторы на основании агентского  (субагентского) договора, где агент (субагент) действует от имени и за счет принципала, имеющего соответствующую лицензию.
 
    Кроме этого, решением Арбитражного суда Чувашской Республики от 18.06.2010 по делу № А79-4859/2010 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики отказано в удовлетворении требования о привлечении ООО «Апрель» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ. В рамках указанного дела судом установлено, что ООО «Апрель» не осуществляет самостоятельную деятельность по организации азартных игр и в его действиях не усматриваются признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
 
    На основании вышеизложенного, суд полагает необходимым признать незаконным и отменить предписание Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики от 22.04.2010 №05677 в отношении ООО «Апрель».
 
    Доводы представителя заявителя о нарушении Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики положений Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ  «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» суд считает несостоятельными, поскольку пунктом 3 статьи 1 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ предусмотрено, что положения настоящего Федерального закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются к мероприятиям по налоговому контролю.
 
    Руководствуясь статьями 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    признать незаконным и отменить предписание Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики от 22.04.2010 № 05677 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Апрель» г. Казань.
 
    Взыскать с Федеральной налоговой службы в лице Инспекции ФНС по г.Новочебоксарску Чувашской Республики в пользу общества с ограниченной ответственностью «Апрель» г. Казань судебные расходы в сумме 2.000 руб. (Две тысячи рублей).
 
    Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Чувашской Республики в течение одного месяца с момента его принятия.
 
    В таком же порядке решение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.
 
 
 
    Судья                                                                                 А.Т. Михайлов