Решение от 18 июня 2010 года №А79-4859/2010

 
 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧУВАШСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
 
 
 
 
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
 
 
    г. Чебоксары
 
    Дело № А79-4859/2010
 
    18 июня 2010 года
 
 
    Резолютивная часть решения оглашена 16 июня 2010 года.
 
    Решение в полном объеме изготовлено 18 июня 2010 года.
 
 
    Арбитражный суд в составе: судьи Щетинкина А.В.
 
    при ведении протокола судебного заседания судьей Щетинкиным А.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению
 
    Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики, г. Новочебоксарск,
 
    к обществу с ограниченной ответственностью «Апрель», г. Казань,
 
    о привлечении к административной ответственности
 
    при участии:
 
    от заявителя – Перцева О.Н. (дов. от 22.03.2010); Романов В.В. (дов. от 16.06.2010);
 
    от Общества -  Глинястикова Н.В. (дов. от 21.04.2010);
 
 
    установил:
 
 
    Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики, г. Новочебоксарск, (далее – заявитель, инспекция) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Апрель», г. Казань, (далее – ответчик, общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
 
    Заявление мотивировано тем, что в ходе проведенной Инспекцией 05.04.2010 проверки по адресу: ул. Советская, 42, г. Новочебоксарск, было установлено осуществление ответчиком деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе «Зенит» без соответствующей лицензии.
 
    По данному факту в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
 
    В связи с чем заявитель просит привлечь ответчика к административной ответственности.
 
    В судебном заседании представители Инспекции заявленные требования поддержали по основаниям, указанным в заявлении, и просили его удовлетворить. Пояснили, что, по их мнению, выявленное правонарушение является длящимся, поэтому срок давности привлечения ответчика к административной ответственности не истек.
 
    Представитель ответчика в судебном заседании с заявленными требованиями не согласилась и привела доводы, изложенные в письменном отзыве. Полагает, что отсутствуют основания для привлечения общества к административной ответственности, поскольку оно самостоятельно деятельность по организации и проведению азартных игр не осуществляло, а действовало в рамках заключенного им субагентского договора. Своего специального оборудования, позволяющего осуществлять такую деятельность, общество не имеет. Информацию (линия спортивных событий и коэффициенты) ответчик не формирует.
 
    Далее указала, что по делу истек давности привлечения общества к административной ответственности, а также заявила ходатайство о передаче дела по подсудности, поскольку само общество находится вне Чувашской Республики, в г. Казани.
 
    Рассмотрев заявленное ходатайство, суд не нашел оснований для его удовлетворения.
 
    Суд, заслушав пояснения представителей сторон, изучив материалы дела, приходит к следующему:
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Апрель» включено в ЕГРЮЛ за ОГРН 1021603150568. Местом нахождения общества является г. Казань Республика Татарстан. На территории Чувашской Республики общество осуществляет свою деятельность по адресу: г. Новочебоксарск, ул. Советская, 42.
 
    Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики 05.04.2010 была проведена проверка соблюдения обществом требований законодательства по организации и проведению азартных игр.
 
    Проверкой установлено, что по адресу: ул. Советская, 42, г. Новочебоксарск, общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе «Зенит» без соответствующей лицензии. Во время проверки в букмекерской конторе находилось 4 клиента, один из которых получил выигрыш за спортивное событие «Теннис», сделанное 02.04.2010 в 14 час. 30 мин. по карточке-квитанции L24М2Z030991. Выплата произведена оператором-кассиром Тимофеевой Л.В.
 
    На момент проверки в кассе букмекерской конторы имелась денежная наличность - выручка от предпринимательской деятельности в размере 26 000 руб. В букмекерской конторе «Зенит», принадлежащей ООО «Апрель», по вышеуказанному адресу определяется вид ставок и сумма выигрыша, осуществляется его выплата, обеспечивается прием и обработка ставок. На стендах имеются вывески (названия): «Букмекерская контора», «Правила игры букмекерской конторы», «Режим работы букмекерской конторы», «Размер минимальной ставки букмекерской конторы» и т.д., чем общество подтверждает факт осуществления деятельности именно букмекерской конторы. Также стенды содержат информацию на бумажных носителях о предстоящих спортивных событиях с указанием даты, наименования событий, коэффициентов ставок на вероятный исход результатов матчей и иных сведений.
 
    Кроме того, на стендах в букмекерской конторе имеются три монитора, где в режиме реального времени отражен перечень предстоящих матчей с указанием коэффициентов на вероятный исход, а также два телевизора, подключенные к спортивным каналам и транслирующие спортивные события.
 
    Минимальная ставка в данной букмекерской конторе составляет 10 руб. Клиентам по их просьбе выдаются линии с перечнем предстоящих спортивных событий с указанием коэффициентов на возможный исход. Клиентам, сделавшим ставки, выдаются карточки-квитанции с указанием даты, наименования спортивного события, суммы ставки, коэффициента, суммы вероятного выигрыша, адреса приема платежей и других сведений. Тем самым клиент, изучивший информацию на бумажном носителе с указанием коэффициентов и предполагаемый результат, и оператор-кассир букмекерской конторы устно заключают пари (соглашение), которое потом письменно отражается в карточке-квитанции. Выплата выигрыша при положительном результате производится по адресу: г. Новочебоксарск, ул. Советская, 42. При этом карточка-квитанция возвращается оператору-кассиру. В кассе букмекерской конторы имеется ноутбук, принтер, коробка для хранения выручки. В кассе на момент проверки также имелись 57 вторых экземпляров карточек-квитанций по сделанным 05.04.2010 ставкам и изъятых у клиентов выигрышных 16 карточек-квитанций по ранее сделанным ставкам.
 
    Данные обстоятельства зафиксированы: в Акте  № 61 от 05.04.2010, оформленном с участием сотрудников ОРЧ БЭП МВД по ЧР и работника общества; в протоколе осмотра от 05.04.2010, составленном с участием тех же лиц и понятых; в объяснениях работника общества Тимофеевой Л.В. и клиентов конторы; в Акте о проверке наличных денежных средств кассы; а также на сделанных в ходе проверки фотоснимках.
 
    По результатам проверки Инспекцией проведено административное расследование, по окончании которого 22.04.2010 был составлен протокол № 000704 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
 
    В связи с чем и учитывая разъяснения, данные в Постановлении Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, инспекция обратилась в арбитражный суд по месту нахождения филиала (представительства) общества и по месту нахождения инспекции, проводившей административное расследование, с заявлением о привлечении ответчика к административной ответственности.
 
    Между тем суд не находит оснований для удовлетворения данного заявления.
 
    Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).
 
    В силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», части 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.
 
    Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).
 
    Согласно статье 4 Закона № 244-ФЗ под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Выигрыш представляет собой денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (пункт 4 статьи 4 Закона № 244-ФЗ). Участником азартной игры является физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры (пункт 10 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).
 
    Частями 1 и 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
 
    Организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр (пункт 5 статьи 4 Закона № 244-ФЗ). В качестве организатора может выступать только юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке на территории Российской Федерации (часть 1 статьи 6 Закона N 244-ФЗ).
 
    Деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон (часть 1 статьи 14 Закона № 244-ФЗ).
 
    Букмекерской конторой является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр (пункт 14 статьи 4 Закона № 244-ФЗ). Пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (пункт 2 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).
 
    Как следует из материалов дела, ООО «Апрель» осуществляет предпринимательскую деятельность по адресу: г. Новочебоксарск, ул. Советская, 42, на основании субагентского договора от 14.11.2009 № 165, заключенного с агентом - ООО «МВбет» (л.д. 47-52).
 
    Согласно пункту 2.1 данного договора он был заключен агентом от имени и в интересах ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» Республика Казахстан (Принципал) во исполнение условий агентского договора от 14.11.2009 № 1.
 
    Предмет субагентского договора состоит в том, что ООО «Апрель» (субагент) по поручению Агента (ООО «МВбет») оказывает Принципалу субагентские услуги, а Агент от имени Принципала оплачивает Субагенту вознаграждение за оказанные субагентские услуги в порядке и на условиях, предусмотренных субагентским договором (пункт 2.2.). Субагент, выполняя поручение по настоящему договору, действует по поручению Агента от имени и за счет Принципала. Права и обязанности по операциям, совершенным Субагентом, возникают непосредственно у Принципала (пункт 2.3 Субагентского договора).
 
    Под субагентскими услугами согласно разделу 1 указанного Субагентского договора понимаются - услуги по приему наличных денег от физических лиц с целью их дальнейшего перечисления через Агента в пользу Принципала, оказываемые Субагентом через сеть своих структурных подразделений в РФ, в интересах Принципала, от его имени и за вознаграждение.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
 
    В силу статьи 2 Закона № 244-ФЗ Гражданский кодекс Российской Федерации применяется в целях правового регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр.
 
    Поскольку организация и проведение азартных игр с субъективной стороны возможны только в виде сознательной, целенаправленной деятельности, то заявитель согласно части 1 статьи 26.1 КоАП РФ, части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должен доказать, что деятельность ответчика в рамках субагентского договора является деятельностью по организации и проведению азартных игр в смысле, придаваемом названному понятию положениями Закона № 244-ФЗ.
 
    По условиям субагентского договора № 164 права и обязанности по операциям, совершенным субагентом, возникают непосредственно у принципала, то есть у ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» Республика Казахстан. В силу пункта 4.1.1. Субагентского договора во исполнение поручения Агента субагент обязан принимать платежи от физических лиц в пользу Принципала. Информация о каждом платеже, который желает сделать клиент, доводится по электронным каналам связи до Принципала, Принципал решает, принимать данный платеж или нет, и по электронным каналам связи доводит свое решение до Субагента. Решение Принципала для Субагента обязательно, прием платежей, не утвержденных Принципалом, запрещен.
 
    В помещении по адресу: г. г. Новочебоксарск, ул. Советская, 42, в котором Инспекцией проводилась проверка, имеется вывеска «Букмекерская контора» и размещены Правила приема ставок букмекерской конторы, утвержденные ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» Республика Казахстан (л.д. 32-46, 78, 81-82). На представленной заявителем квитанции L24М2Z030991 (л.д. 76) указано, что ставки принимаются от лица, ознакомленного и принявшего Правила приема платежей.
 
    Следовательно, ООО «Апрель» не осуществляет самостоятельную деятельность по организации азартных игр (заключению с участниками азартной игры основанных на риске соглашений о выигрыше по установленным обществом правилам). Оно не имеет возможности каким-либо образом воздействовать на условия заключаемых пари. Функции ответчика, по существу, ограничиваются функциями агента, обеспечивающего возможность заключения пари между букмекерской конторой ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» и физическими лицами по правилам, установленным принципалом, посредством приема денежных средств в счет исполнения клиентами обязательств перед принципалом и выплаты клиентам денежных средств в размере, определенном принципалом.
 
    В соответствии со статьей 1.5 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
 
    В нарушение статьи 65, части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Инспекция не доказала, что действия ответчика направлены на установление правил проведения азартных игр, на заключение с физическими лицами основанных на риске соглашений о выигрыше от собственного имени.
 
    При таких обстоятельствах в действиях общества не усматриваются признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
 
    Кроме того, в протоколе об административном правонарушении (л.д. 9) не указано лицо, устанавливающее правила азартной игры, определяющее события, относительно которых могут быть заключены пари. Однако, исходя из определений, приведенных в статье 4 Закона № 244-ФЗ, данные обстоятельства являются юридически значимыми. В то же время, инспекция, на момент составления протокола (22.04.2010) обладала информацией о наличии у ответчика субагентского договора (штамп «Копия верна» инспекции датирован 12.04.2010).
 
    Одновременно суд отмечает, что в силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
 
    Согласно части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения (пункт 2 статьи 4.5 КоАП РФ).
 
    В пунктах 18 и 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что установленные статьей 4.5 КоАП РФ сроки давности привлечения к административной ответственности являются пресекательными. При проверке соблюдения давностного срока в целях применения административной ответственности за длящееся правонарушение суду необходимо исходить из того, что днем обнаружения административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол о данном административном правонарушении, выявило факт совершения этого правонарушения. Указанный день определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления.
 
    При истечении сроков давности привлечения к административной ответственности производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению (пункт 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ).
 
    Из материалов дела видно, что проверка Инспекцией в обществе проводилась 05.04.2010 и этой же датой оформлены результаты проверки (Акт проверки и Протокол осмотра), следовательно, с этого момента и начинает течь срок давности привлечении общества к административной ответственности, который истек 05.06.2010, то есть до рассмотрения дела судом.
 
    Одновременно суд отмечает, что Законом Чувашской Республики от 29.03.2007 № 1 «О запрещении деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Чувашской Республики» с 01.07.2007 на территории Чувашской Республики запрещено осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах, тотализаторах и залах игровых автоматов.
 
    Следовательно, на территории Чувашской Республики лицензия на осуществление указанной деятельности не может быть получена.
 
    Таким образом, основания для привлечения общества к административной ответственности отсутствуют, всвязи с чем в удовлетворении заявления Инспекции следует отказать.
 
    Государственная пошлина по данной категории дел не уплачивается.
 
    Руководствуясь статьями 167 – 170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новочебоксарску Чувашской Республики отказать в удовлетворении требования о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Апрель» к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Чувашской Республики в течение десяти дней с момента его принятия.
 
    В таком же порядке решение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.
 
 
    Судья                                                                                      А.В. Щетинкин