Решение от 02 июня 2010 года №А79-1584/2010

 
 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧУВАШСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
 
 
 
 
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
 
 
    г. Чебоксары
 
    Дело № А79-1584/2010
 
    02 июня 2010 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 26 мая 2010 года. Полный текст решения изготовлен 02 июня 2010 года.
 
 
    Арбитражный суд в составе судьи Афанасьева А.А.,
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Красновым А.М.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению
 
    общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «Эзервей»
 
    к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике - Чувашии
 
    о признании недействительным решения от 26.01.2010 по делу № 51-Р-2009,
 
    при участии:
 
    от заявителя - Лаптева А.А. по доверенности от 19.03.2010
 
    от Управления ФАС по ЧР -  Ланской Г.Ю. по доверенности № 05-07/1185 от 22.03.2010,
 
    от третьего лица – ООО «Инфолинк» - не было,
 
 
    установил:
 
 
    общество с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «Эзервей» (далее – ООО «НПО «Эзервей», Общество или заявитель) обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике - Чувашии (далее – Управление или УФАС по ЧР) о признании незаконным и отмене решения от 26.01.2010 по делу № 51-Р-2009.
 
    В обоснование заявленных требований указано, что, в оспариваемом решении, 27.11.2010 в ходе контрольного мероприятия установлено, что по адресу: г. Чебоксары, пр. Мира, размещена реклама следующего содержания: 2 Мбит/сек за 450 руб. Далее указан адрес, телефон, и адрес официального сайта.
 
    Общество считает, что в оспариваемом решении не указано, кем и как проведено данное контрольное мероприятие. Контрольное мероприятие проведено без участия Общества. ООО «Инфолинк» является конкурентом Общества.
 
    Общество считает необоснованным вывод Управления о введении в заблуждение, если на рекламе не указано время предоставления услуги, в то время как сама услуга имеет место быть (2 Мбит/сек предоставляется и есть ссылка на сайт, где имеется дополнительная информация).
 
    По мнению Общества, отсутствует сам факт введения в заблуждение. Услуга пользования интернетом на скорости 2 Мбит/сек фактически предоставляется. Приказом от 16.11.2009 по тарифу «Эзервей Классик» скорость в течении 24 часов установлена 2 Мбит/сек.
 
    Если бы имело место не указание времени предоставления, это не могло являться искажением, как указывает Управление ФАС по ЧР. Данный факт можно было бы назвать неполным предоставлением информации, однако наличие официального сайта, где есть вся дополнительная информация, делает это невозможным.
 
    По мнению Общества, оспариваемое решение вынесено на основании распечаток, в отношении которых неизвестно, каким образом, кем и когда они были изготовлены. Единственным доказательством является мнение ООО «Инфолинк». Управление не направило запрос, не провело полагающуюся проверку, не уточнило у ООО «НПО «Эзервей» о предоставлении услуги.
 
    Представитель ООО «НПО «Эзервей» в судебном заседании просил суд признать недействительным решение Управления ФАС по ЧР от 26.01.2010 по делу № 51-Р-2009 по основаниям, изложенным в заявлении  №5 от 02.03.2010, указав, что заявитель оказывает услуги по доступу в Интернет в соответствии с требованиями приказа ООО «Шупашкартранс – К» № 27 от 30.09.2009 и рекламой.
 
    Представитель Управления ФАС по ЧР в судебном заседании заявленные требования не признала по доводам, изложенным в отзыве               от 23.03.2010, пояснив, что специалистом Управления ФАС по ЧР 04.03.2010 был осуществлен выход в Интернет на официальный сайт ООО «НПО «Эзервей», согласно которому скорость доступа в Интернет по тарифу «Эзервей Классик» было указано с 00 час. 00 мин. до 10 час. 00 мин.                4 Мбит/сек, с 10 час. 00 мин. до 24 час. 00 мин. 2 Мбит/сек., в связи с чем наружная реклама, указанная в оспариваемом решении не содержала существенную информацию о времени предоставления рекламируемой услуги.
 
    Информация по тарифам ООО «НПО «Эзервей» (л.д. 90 Том 1) была истребована Управлением ФАС по ЧР от ООО «Инфолинк» в устном порядке по телефону.
 
    Представитель третьего лица – ООО «Инфолинк» в судебном заседании пояснил, что в октябре 2009 года ООО «Шупашкартранс-К» (Интернет-провайдер «Etherway») разместило рекламу следующего содержания: «Уникальное предложение. Безлимитный интернет на новой скорости 2 Мбит/сек за 450 рублей». Указанная реклама была размещена в Калининском и Ленинском районах г. Чебоксары, а в частности в лифтах жилых домов № 22, № 30 по ул. Кадыкова, а также на рекламном щите на перекрестке улиц проспект Мира и проспект Ивана Яковлева.
 
    Согласно данным сайта www.etherway.ruфактически указанная скорость 2 Мбит/сек предоставляется абонентам в ночное время с 00.00 часов до 10.00 часов. В дневное время с 10.00 часов до 00.00 часов скорость Интернета по указанному тарифу составляет 1 Мбит/сек.
 
    В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-Ф3 недобросовестной признается конкуренция, которая состоит в совершении акта, выразившегося в введении в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей.
 
    В соответствии с частью 7 статьи 5 Федерального закона«О рекламе» от 13.03.2006 № 38-ФЗ не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона«О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
 
    В связи с изложенным ООО «Инфолинк» считает, что Интернет-провайдером «Etherway» были нарушены статья 14 Федерального закона             «О защите конкуренции» и статья 5 Федерального закона«О рекламе», что выразилось в введении в заблуждение потребителя услуги, в связи с отсутствием существенной информации о рекламируемой услуге. Отсутствие информации о времени оказания услуги может привести к ложному впечатлению потребителя о наличии более выгодных условий при подключении к сети Интернет при более низкой цене, что может повлечь изменение структуры потребительского спроса в области оказания телематических услуг связи.
 
    Выход на сайт ООО «НПО «Эзервей» www.etherway.ru по тарифам доступа в Интернет был осуществлен 20.10.2009 менеджером абонентского отдела ООО «Инфолинк», и в последующем информация, полученная из данного сайта (л.д. 90 Том 1) была передана руководством ООО «Инфолинк приблизительно в конце октября 2009 года в Управление  ФАС по ЧР.
 
    В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании был объявлен перерыв                     с 10 часов 20 минут 20.05.2010 до 10 часов 30 минут 26.05.2010.
 
    Третье лицо – ООО «Инфолинк» о месте и времени рассмотрения дела после перерыва в судебном заседании извещено надлежащим образом, однако своего представителя не направило, в связи с чем дело рассматривается без его участия в силу части 5 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
    Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле,  исследовав материалы дела, суд установил следующее.
 
    В Управление поступило заявление ООО «Инфолинк» № 2108 от 21.10.2009 о распространении ООО «Шупашкартранс-К» на щитовой рекламной конструкции, установленной на проспекте Мира (кафе «Арго») города Чебоксары недостоверной рекламы о предоставлении услуг связи по доступу в Интернет на скорости 2 Мбит/сек.
 
    Управлением проведено контрольное мероприятие в связи с указанным заявлением и установлено, что на рекламной щитовой конструкции, находящейся на проспекте Мира (кафе «Арго») размещена реклама следующего содержания: «2 Мбит/сек за 450 руб. Уникальное предложение. Попробовав многое, выбираешь лучшее. Etherway. Интернет. Подключение бесплатно. Локальные ресурсы. Тел.: 234-234. Пр. Ленина, 19, к. 1. www.etherway.ru». Согласно заявлению ООО «Инфолинк» на сайте www.etherway.ru размещена информация о том, что указанная скорость предоставляется потребителю преимущественно в ночное время с 00 час. 00 мин. до 10 час. 00 мин., в дневное и вечернее время с 10 час. 00 мин. до 00 час. 00 мин. скорость Интернета по рекламируемому тарифному плану составляет 1 Мбит/сек.
 
    Результаты контрольного мероприятия зафиксированы в акте от 27.10.2009.
 
    Определением от 01.12.2009 комиссия Управления по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе возбудила дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе    № 51-Р-2009 в отношении ООО «Шупашкартранс-К».
 
    В ходе рассмотрения дела рекламораспространитель ООО «Яркая жизнь» представило в материалы дела договор на размещение рассматриваемой рекламы № 4 от 01.02.2009, из которого следовало, что лицом, определившим объект рекламирования и содержание рекламы, является ООО «НПО «Эзервей».
 
    С учетом изложенных обстоятельств комиссия Управления определением от 25.12.2009 отложила рассмотрения дела № 51-Р-2009 на 26.01.2010, прекратила производство по делу в отношении ООО «Шупашкартранс-К» и признала лицом, участвующим в деле ООО «НПО «Эзервей».
 
    Актом по результатам контрольного мероприятия от 26.01.2010 подтверждается размещение вышеназванной рекламы на рекламной щитовой конструкции, находящейся на проспекте Мира (кафе «Арго») города Чебоксары на указанную дату.
 
    ООО «НПО «Эзервей», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, на заседание комиссии Управления не явилось.
 
    26 января 2010 года комиссия Управления по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе вынесла решение о признании ненадлежащей наружной рекламы ООО «НПО «Эзервей» о предоставлении услуг связи по доступу в Интернет на скорости 2 Мбит/сек, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».
 
    Нарушение части 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», как следует из оспариваемого решения, комиссия Управления усмотрела в том, что на рекламной щитовой конструкции, находящейся на проспекте Мира (кафе «Арго») размещена реклама следующего содержания: «2 Мбит/сек за 450 руб. Уникальное предложение. Попробовав многое, выбираешь лучшее. Etherway. Интернет. Подключение бесплатно. Локальные ресурсы.            Тел.: 234-234. Пр. Ленина, 19, к. 1. www.etherway.ru». В то же время на интернет-сайте www.etherway.ruуказана более подробная информация о том, что по безлимитному тарифу с неограниченным объемом интернет-трафика «Эзервей Классик» предусмотрены: абонентская плата в размере 450 руб., скорость доступа с 00 час. 00 мин. до 10 час. 00 мин. – 2000 кбит/сек, с 10 час. 00 мин. до 24 час. 00 мин. – 1000 кбит/сек, скорость доступа к локальной сети – 100 Мбит/сек. В рассматриваемой рекламе ООО «НПО «Эзервей» о предоставлении услуг связи по доступу в Интернет отсутствует существенная информация о том, в какое время суток предоставляются рекламируемые услуги со скоростью, указанной в рекламе, следовательно, потребитель рекламы вводится в заблуждение в отношении условий получения предлагаемой услуги, оказывается обманутым, рассчитывая на одни условия и сталкиваясь с иными.
 
    Не согласившись с  указанным решением антимонопольного органа, Общество обратилось в суд с указанным заявлением.
 
    Проанализировав имеющиеся в материалах дела документы, суд считает, что заявление Общества не подлежит удовлетворению на основании следующего.
 
    В статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» определено, что рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1); объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2); рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (пункт 5); рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму (пункт 6); рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7).
 
    Согласно пункту 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей рекламой.
 
    Согласно части 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
 
    Материалами дела подтверждается, что на рекламной щитовой конструкции, находящейся на проспекте Мира (кафе «Арго») города Чебоксары ООО «НПО «Эзервей» была размещена реклама следующего содержания: «2 Мбит/сек за 450 руб. Уникальное предложение. Попробовав многое, выбираешь лучшее. Etherway. Интернет. Подключение бесплатно. Локальные ресурсы. Тел.: 234-234. Пр. Ленина, 19, к. 1. www.etherway.ru».
 
    Фактически по безлимитному тарифу с неограниченным объемом интернет-трафика «Эзервей Классик» с абонентской платой в размере 450 руб. доступ к сети Интернет на скорости 2000 кбит/сек предоставлялся потребителям только с 00 час. 00 мин. до 10 час. 00 мин., с 10 час. 00 мин. до 24 час. 00 мин. скорость доступа к сети Интернет составляла 1000 кбит/сек. Указанная более подробная информация по безлимитному тарифу с неограниченным объемом интернет-трафика «Эзервей Классик» была размещена на интернет-сайте www.etherway.ru.
 
    Таким образом, суд считает обоснованным вывод Управления о том, что в рассматриваемой рекламе ООО «НПО «Эзервей» о предоставлении услуг связи по доступу в Интернет на тарифе с абонентской платой в размере 450 руб. отсутствует существенная информация о том, в какое время суток предоставляются рекламируемая услуга со скоростью, указанной в рекламе. Потребитель рекламы вводится в заблуждение в отношении условий получения предлагаемой услуги, оказывается обманутым, рассчитывая на одни условия и сталкиваясь с иными.
 
    Ссылку заявителя на то, что услуга доступа в сеть Интернет по тарифу «Эзервей Классик» со скоростью 2 Мбит/сек фактически предоставлялась согласно приказу № 27 от 30.09.2009, суд считает несостоятельной. Суд критически относится к представленному Обществом приказу № 27 от 30.09.2009, так как он не подтверждает фактическое предоставление на тарифе «Эзервей Классик» с абонентской платой 450 руб. круглосуточного доступа к сети Интернет на скорости 2000 кбит/сек. В указанном приказе указана одинаковая круглосуточная скорость доступа в сеть Интернет только в отношении рассматриваемого тарифа «Эзервей Классик». В указанном приказе, в частности, в отношении тарифа «Эзервей Фан» с абонентской платой 650 руб. скорость доступа в сеть Интернет с 10 час. 00 мин. до 24 час. 00 мин. указана лишь 1500 кбит/сек. На официальном сайте www.etherway.ruбыла указана подробная официальная информация о тарифах, согласно которой в отношении тарифа «Эзервей Классик» указано, что скорость доступа с 00 час. 00 мин. до 10 час. 00 мин. – 2000 кбит/сек, с 10 час. 00 мин. до 24 час. 00 мин. – 1000 кбит/сек. Достоверность информации, размещаемой на сайте www.etherway.ru, Общество не оспаривало.
 
    Кроме того, определением комиссии Управления от 25.12.2009 было отложено рассмотрение дела № 51-Р-2009 на 26.01.2010 и привлечено к участию в деле ООО «НПО «Эзервей». Данное определение согласно уведомлению о вручении было получено Обществом 11.01.2010 (л.д. 133), то есть за 15 дней до даты рассмотрения дела, однако ООО «НПО «Эзервей» на заседание комиссии Управления не явилось, данный приказ не представило, указанные доводы не заявляло.
 
    На основании изложенного доводы Общества, изложенные в заявлении, суд считает несостоятельными. Арбитражный суд приходит к выводу о том, что рассматриваемая реклама обоснованно признана Управлением ненадлежащей.
 
    При таких обстоятельствах в удовлетворении заявления Общества следует отказать.
 
    Расходы по уплате государственной пошлины относятся на Общество в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
    Руководствуясь статьями 110, 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «Эзервей», Чувашская Республика, г. Чебоксары, пр. Ленина, д. 19, корп. 1,                               о  признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике – Чувашии от 26.01.2010 по делу № 51-Р-2009 отказать.
 
    Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Чувашской Республики в течение месяца с момента его принятия.
 
    В таком же порядке решение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.
 
 
 
    Судья                                                                                 А.А. Афанасьев